중국법상 行政審判機關의 終局裁決權과 그에 대한 評價

정이근(Jeong Yi-Keun) 부산대학교 법학연구소 2005 법학연구 Vol.46 No.1

This thesis focus on the power of final decision of the administrative organ which conducted the reconsideration in Chinese legal system. In current Chinese legal system, the Administrative Litigation Law of the People's Republic of China, the Administrative Review Law of the People's Republic of China, the Law of the People's Republic of China on the Administration of Entry and Exit of Chinese Citizens, and the Law of the People's Republic of China on the Administration of Entry and Exit of Foreigners, confirms the power of final decision of the administrative organ which conducted the reconsideration As a general rule, with regard to specific administrative action of administrative organ, the administrative counterpart can choose between administrative litigation and administrative review. But, in otherwise, as regards administrative fine or administrative detention of public security organization in the Law of the People's Republic of China on the Administration of Entry and Exit, and as regards specific administrative action of Department of State Council, People's Government at the provincial level, People's Government of autonomous region or People's Government of municipality directly under the Central Government, for administrative remedy, if the administrative counterpart choose administrative review, the decision of the administrative organ which conducted the reconsideration becomes final award, and the administrative counterpart can not bring a suit against defendant(the administrative organ) any more. In particularly, the article 30 of the Administrative Review Law of the People's Republic of China exclude judicial review of People's Court, in case of definition or adjustment of administrative boundary, decision of land requisition by State Council, People's Government at the provincial level, People's Government of autonomous region or People's Government of municipality directly under the Central Government, and in case of verifying decision of the administrative organ which regard to the ownership or right to the use of mineral resources, watercourse, forest, chain of mountains, grassland, wasteland, sand area, maritime space by People's Government at the provincial level, People's Government of autonomous region or People's Government of municipality directly under the Central Government. Confirming the power of final decision of the administrative organ which conducted the reconsideration means that the administrative organ has a power which is conclude judicial review by People's Court. Lastly, in China, these system will threaten sufficient remedy of administrative counterpart, and it would be violate the principle of rule of law.

중국 행정법상 比例의 原則 小考

정이근(Jeong Yi-Keun) 부산대학교 법학연구소 2010 법학연구 Vol.50 No.1

중국의 법 영역에서는 국민의 기본권 보장이 중요한 과제가 되고 있고 이러한 상황에서 공법영역에서는 특히 공익과 사익의 형량 문제는 주된 화두가 되고 있다. 행정법의 일반 원칙인 비례의 원칙이 중국에서 어떻게 이해되고 적용되는가를 이해함으로써 중국 행정법 영역의 발전 상황을 이해할 수 있다. 본 논문에서는 비례의 원칙에 대한 일반론, 영미법계의 합리성 이론을 간략히 검토하고, 나아가 중국에서의 비례의 원칙에 대한 이론적 논의, 입법적 근거, 구체적 판결 사례 등을 검토하면서, 중국의 학계에서 제기되고 있는 비례의 원칙에 대한 정착 및 발전방향에 대한 내용을 고찰하고 있다. 중국에서 비례의 원칙이 공법영역에서 제 기능을 다하기 위해서는, 입법단계에서 비례의 원칙이 널리 반영되어야 하고, 입법적 반영도 전통적인 경찰행정 또는 침해행정에 그쳐서는 아니 되며, 급부행정 또는 공공서비스 영역까지 확대되어야 할 필요가 있다. 법원의 재판을 통하여 비례의 원칙에 대한 개념 확정의 노력도 지속되어야 할 것이다. In the Chinese law system, the peoples basic rights regard as of great importance, and in this situation, particularly in public law, the balancing public interest and private interest becomes one of most important problem. Through understand that how the principle of proportionality is understanding in China, we can partly comprehend the current level of public law in China In this article, we can simply examine the general theory of the principle of proportionality, the principle of reasonableness in common law system. Furthermore, we can comprehend scholar's some insistences about the principle of proportionality, situation of legislative ground, case of judgement. And we will find the key points that an expansion turn about the principle of proportionality. For the expansion or enlarge the principle of proportionality in Chinese public law, especially in the legislative stage, each specific legislation must adopt the principle of proportionality, and need to enlarge it, not just into the police administration or injurious acts, but into the service administration. And, finally, many cases experience of People's courts will take concrete the principle of proportionality in China.

중국 국가배상법의 행정배상 범위에 관한 검토

정이근 ( Yi Keun Jeong ) 영산대학교 법률연구소 2009 영산법률논총 Vol.6 No.1

논문에서는 대략 행정상 손해배상의 개념과 확정원칙, 행정행위와 배상범위의 귀속 여부, 국가의 배상책임이 면책되는 행위, 국가배상법 규정의 한계 등을 중심으로 고찰함으로써, 중국의 현행 국가배상제도 특히 행정배상의 범위에 관한 위를 이해하도록 한다. 궁국의 국가배상법은 국가행위로 인한 손해, 직권행사와 무관한 개인행위, 자기의 행위로 손해를 야기한 경우, 추상적 행정행위로 인한 손해, 법률이 규정한 기타의 경우에 대하여 배상책임이 면제된다고 규정하고 있다. 또한 국가배상법중 행정배상에 대한 법률 규정을 검토하면 국가기관의 입법행위, 추상적 행정행위, 군사적 행정행위, 국유시설의 설치나 관리상 하자로 인한 손해, 부작위로 인한 손해, 국가기관의 신체권 및 재산권 이외 기타 권리에 대한 행위 등에 대한 직무 관련성을 인정하지 아니하여 배상을 인정하지 아니한다. 본문에서 서술한 바와 같이, 국가배상법상 행정배사의 범위를 최대한 확대하여 적법한 줜익이 충분히 보장되도록 하는 것이 곧 사회주의 민주주의를 공고히 하는 것으로 이해할 때, 행정배상의 범위확대를 통한 제도적 개선은 민주국가를 위한 지속적인 노력의 요구와도 부합하는 것이라 할 수 있다. In this paper, we will review some contents that concept administrative compensation, principles of the compensation, relation between administrative action and the boundary of compensation, the exemption scope of compensation burden, etc. Through this review, we will comprehend the current Chinese state compensation system, especially the scope of administrative compensation in the system of state compensation. As we know, in Chinese state compensation law system, for example, damages from national actions, private actions of civil servants, his or herown actions, damages from abstract actions of administrative organ, and if a law has special provision about some action, these actions are free from burden of administrative compensation. And, if we survey some law provisions about administrative compensation, lawmaking actions, abstract administrative actions, military actions, damages from mistake for national facility management, damages from administrative non-action, any other action of administrative organ except the right of body or estate, in these case, because the law does not recognize job relativity, people can not obtain any compensation from nation. So, if we comprehend that enlarge scope of administrative compensation and develop people`s legal rights is the best way to concrete social democracy, it directly will be coincident with construction of democratic state in China.

우리나라 현행 노동입법의 과제

정이근 ( Yi Keun Jeong ) 청주대학교 법학과 2010 法學論集 Vol.32 No.2

본 논문은 우리나라의 현행 노동입법 체계가 성립되기까지의 중요한 노동법제 변화과정을 개관하고, 특히 현행 법제에서 문제가 되고 있는 몇 가지 사안에 대한 검토와 더불어 경제적 상황의 변화와 시장화 세계화라는 거대한 물결의 중심에 서 있는 우리나라 노동입법이 해결해 나가야 할 몇 가지 과제를 검토하고자 한다. 한국은 외환위기라는 상황을 격어면서 노사관계의 새로운 변화에 직면하게 되었고, 이러한 상황에 적합한 입법제도 수립을 위하여 국민적 노력이 진행되기 하였지만, 신자유주의적 시장경제 논리에 의한 노동환경 등의 영향으로, 비록 보호입법이 존재한다고는 하지만 비정규직근로자의 양적 증대 등은 근로자의 법적 지위를 과거에 비하여 더욱 불안하게 하고 있다. 비정규직근로자 뿐만 아니라 외국인근로자의 경우에도 마찬가지라 할 것인데, 이들 근로자에 대한 임금을 비롯한 근로관계상의 처우는 그 담당업무나 신분상의 특성으로 달라질 수 있다고 본다. 그러나 반드시 고려해야 할 사항은 헌법상의 평등원칙의 견지와 근로기준법 등의 균등대우에 관한 것이라 할 것이다. 한걸음 더 나아가 우리 헌법 제10조가 정하고 있는 인간의 존엄과 가치의 보호 및 국민의 행복추구권을 판단기준으로써 당사자 사이의 이해관계를 조절하는 국가적 노력이 필요하다. 노동권을 근로자가 적당한 시간 일하면서 적절한 노동조건 아래 놓여 있어서 인간적인 생활을 할 수 있도록 해 줄 것을 국가에 대하여 요청하는 권리로 이해한다면, 무엇보다 중요한 것은 헌법이 정하고 있는 노동보호의 원칙을 구현할 수 있는 노동입법의 확립이라 생각된다. This thesis focus on the evaluation of labour laws, especially through developing process of labour laws, and review related problems of current labour law system, and suggest some proposal for evolution of Korean labour laws in the situation that stand on the huge waves of the change of economical, free market trends and globalism. In the labour law aspect, through the monetary crisis of 1970`s, it confronted new changes of situation in the relationship between workers and owner, and notwithstanding project nationwide exerts for establish appropriate legislation system, but because the affection of new free market idealism, even though there exist some protection legislation for workers, recently the phenomenon of increased irregular workers threat worker`s legal status more than former days. And, salary or other treats for work, not only irregular workers but also foreign workers, can be adjust for the working station or working status of worker. But in the time that determine the condition of treat for work, it is necessary to consider the principle of equality in the Constitution and equal treat principle in the basic law for the standards of labour. Moreover in the adjust of interests between each related parties, legislative authorities and related state organs must adopt or consider the standards that protection of human being`s dignity and the right to pursuit happiness in the Constitution Art. 10. If we interpretate the labour rights into that rights, i. e. workers can require the State guarantee proper working time and working condition for worker, guarantee human being`s substantial life, in this situation, most important thing is establish the labour law system which realize the principles of labour protection in accordance with the Constitution.

중국법상 법률우위원칙의 실현과 행정규범의 통제

정이근(Jeong, Yi-Keun) 한국비교공법학회 2015 공법학연구 Vol.16 No.4

법률우위원칙은 행정의 합헌성과 적법성의 의미를 가지며, 따라서 행정주체는 반드시 법률의 범위 내에서 작용하고, 추상적 법규범이 상위법 규범에 저촉되면 원칙상 무효이고, 구체적 행정행위가 효력을 가진 추상적 법규범에 저촉하면 위법하게 된다. 이러한 의미의 소극적 적법성은 모든 공적인 행정작용에 적용되고, 이는 곧 국가권력과 법제통일의 요청에서 당연한 것이다 중국법 영역에서, 특히 행정기관이 제정하는 행정규범에 대한 통제의 측면에서 법률우위원칙의 준수 상황을 살펴볼 필요가 있다. 이러한 검토를 통하여 행정으로부터 일반 국민의 권리보장 가능성 또는 중국의 행정입법 활동이 어느 정도 법치행정의 원리에 적합하게 이루어질 수 있는가를 이해할 수 있을 것으로 본다. 즉 중국적 특징을 갖는 사회주의 법치국가인 중국의 규범통제 시스템을 확인함에 있어 중요한 단서가 될 것이다. 중국에서 행정규범의 통제를 통한 법률우위원칙의 실현 방법을 요약하면 다음과 같다. 즉, 중국에서 법률우위원칙의 실현을 위한 규범통제의 방법으로는 전국인민대표대회 상무위원회의 위헌심사권 행사, 각 유형의 행정입법에 대한 등록제도 실시, 행정입법에 대한 취소권 및 변경권의 행사, 규장의 사후적 평가, 행정심판을 통한 규범성문건에 대한 적법성 심사, 인민법원의 재판규범 적용 등으로 구현되고 있다. 행정규범에 대한 통제 원리로서 법치행정을 지탱하는 중요한 원칙인 법률우위원칙과 법률유보원칙이 있다. 본문에서 살펴본 바와 같이, 중국은 나름의 국가적 현실 상황을 반영한 특색 있는 입법제도를 시행하고 있지만, 국민의 권리 보장이라는 측면에서 바라보는 법률유보의 원칙은 강조되지 아니하고 국가법의 통일성 확보 측면에서 법률우위원칙이 주로 강조되고 있는 듯 하고, 이러한 측면에서 규범의 통제기제가 작동되고 있다고 생각된다. Doctrine of supremacy of law means that administration belongs to the Constitution and laws, so administrative activities should not exceed the boundary of laws. If an abstract norm breach upper grade norm, that abstract norm belong to null and void. And if concrete administrative action breach abstract norm, it is against the law. These passive aspect’s legality refers to all public administrative activities, and it is a natural course of state power and legal system unification. In Chinese law system, especially in aspects of control administrative organ’s norms, the realization situation of doctrine of supremacy of law is well worth surveying. Through this surveying, we can understand the protection possibility of peoples rights from administrative activities, and how the Chinese administrative norms activities to near administration by rule of law. That is to say, it will be very important clue for understand the norms controlling system for China as a socialist legal state. In China, means of administrative norms control for realization of the supremacy of rule of law is belongs to below. That is power of review of constitutionality of NPC Standing Committee, the registration system for administrative norms, the canceling power or changing power for administrative norms, post evaluation for regulation, legality review for normative documents through the administrative reconsideration, applying norms by the peoples court. As a control system for administrative norms, the principle of administration by rule of law has two important principles, i.e. the doctrine of supremacy of law and the doctrine of law reservation. Through this paper, we can understand that China has its own characters of legal system, but it is not emphasize in aspects of the rights protection for people, mainly emphasize doctrine of supremacy of law for unify national legal system. May be, in this aspect, Chinese norms control system would operate function.

中國 f爾法의 現況과 課題

정이근(Jeong Yi Keun) 북한법연구회 2003 북한법연구 Vol.6 No.-

중국은 WTO가입을 계기로 법제건설에 더욱 박차를 가하고 있다. 한국과 중국의 활발한 경제교류를 생각하면,중국행정법의 이해는 중요한 의의를 가진다. 중국은 20여 년의 법제건설을 통하여 많은 성과를 이룩하였지만, 아직도 해결해야 할 많은 숙제 를 안고 있다. 본 논문에서는 우선 중국행정법의 발전과정과 행정법의 존재형식,행정법의 기초이론으로서 통제론과 평형론을 살펴본다. 그리고 개별의 법제로서 행정입법제도,행정처벌제육 행정소송제도 및 국가배상제도를 살펴본다. 특히 행정입법상 문제가 되는 점으로서는 입법절차상 공민의 절차적 참여가 불충분한 것이며,행정처벌절차는 적용범위의 확대와 청문범위의 확대가 필요하다. 또한 행정소송에서는 적용범위의 확대가 필요하고,국가배상제도에서는 실효성을 확보하기 위하여 배상범위의 확대가 필요하다. 결국 중국행정법은 WID 가입조건의 준수와 최근에 논의되고 있는 헌법개정의 결과에 따라 앞으로 많은 발전이 있을 것으로 본다. 행정법제의 개혁은 결국 공민의 기본권보장으로 귀결된다는 점을 알 수 있다. In accordance with China become a member of WTO, she exerts all possible efforts in promotion of legislative system. And, if consider between Korea and China has brisk economic business relations, the understanding of China’s Administrative Law System have a deep meaning. Through the twenty years efforts, China s Administrative Law obtained many results, but there is a lot of work yet to be solve. In this thesis, the author introduce China Administrative Law s developing stages, source of law, and as China Administrative Law s basic theory the Control theory and the Balance theory. And as individual act system, introduce administrative legislative system, punishment act system, administrative remedy and compensation system. In particular, in the administrative legislative system, China s system lacks of the people s participation, and administrative punishment act system wants a wide application and enlarge of hearing scope. In additionally, the author stress a wide scope of administrative remedy. In the national compensation act system, for a effectiveness, the author propose enlarge of compensation scope. After all, because of observe WTO conditions, and promote Constitutional Law’s revision, China s Administrative Law System will get a good results. But we must pay attention to which Administrative Law Reformation coming back enlarge and guarantee of the people s constitutional basic rights.

한국 헌법소원심판제도의 현상과 과제

정이근 ( Yi Keun Jeong ) 영산대학교 법률연구소 2011 영산법률논총 Vol.8 No.2

헌법소원심판은 공권력이 기본권을 침해할 경우 헌법소송절차를 통하여 기본권을 보장하고자 하는 헌법재판제도이다. 헌법소원심판은 실질적인 기본권 보장을 의미하며, 따라서 헌법소원심판제도를 헌법재판의 핵심이라 할 수 있다. 한국의 헌법재판제도는 위헌법률심판, 탄핵심판, 정당해산심판, 권한쟁의심판 및 헌법소원심판 등 다섯 가지 제도로 구성된다. 그 가운데 헌법소원심판제도는 기본권을 직접 보호하는 제도이며 주관소송의 성질을 가지는 제도이다. 헌법소원심판제도의 기능은 주로 기본권 보장의 기능과 헌법질서 수호의 기능이라 할 수 있다. 논문의 구체적 내용에서,헌법소원심판청구의 범위는 공권력작용 및 부작위이며, 공권력작용은 입법작용, 행정작용 및 사법작용을 포함한다. 헌법소원심판의 제기 시 필요한 세 가지 요건은 자기관련성, 직접성 및 현재성이다. 특히 현법소원심판청구의 보충성 원칙이 요구하는 바는, 공권력작용이 기본권을 침해활 경우에 법원이 재판제도 등 다른 권리 구제수단이 존재하면 당사자는 우선적으로 재판 등 기타의 권리구제수단을 먼저 이용해야 한다. 본 논문이 제시하는 제도상의 과제는 네 가지로, 즉 헌법소원심판의 대상에서 법원의 재판이 배제되고 있다는 점, 소원심판결정의 실효성 문제, 헌법재판관의 선발과 정치상 독립의 문제 및 가처분제도에 관한 것이다. 憲法訴願審判是指, 在公權力侵害公民基本權時, 通過憲法訴訟程序, 保障基本權的憲法裁判制度. 憲法訴願審判制度意味著實質保障基本權, 因此, 將憲法訴願審判制度可謂憲法裁判制度的精髓. 韓國憲法裁判制度包括違憲法律審判制度、彈劾審判、政黨解散審判、權限爭議審判和憲法訴願審判等五種. 其中憲法訴願審判制度是直接保護基本權的制度,具有主觀訴訟性質(個人權利救濟)的制度. 憲法訴願審判制度的功能主要包括保障國民基本權利的功能和維護憲法秩序的功能. 論文的具體內容上,憲法訴願審判請求的範圍包括公權力作用和國家機關的不作爲, 公權力作用包括立法作用、行政作用和司法作用. 提起憲法訴願審判時所需要的三個要件爲自己關聯性、直接性和現在性. 尤其,憲法訴願審判請求的補充性原則所要求的是, 在公權力作用侵害基本權時, 如存在法院的裁判制度等其他權利救濟手段, 當事人應該首先通過裁判等其他權利救濟手段. 本論文所提出的在制度上存在的課題爲四個方面, 卽憲法訴願審判對象中排除了法院的裁判、訴願審判決定的實效性問題、憲法裁判官的選拔與政治上獨立性問題和假處分制度的問題.

중국 행정소송상 의무이행소송에 관한 검토

정이근(Jeong Yi-Keun) 한국비교공법학회 2010 공법학연구 Vol.11 No.1

중국 행정소송법에서는 각 사건의 구체적 상황에 따라 법원이 유지판결, 취소판결, 부분 취소판결, 새로운 행정행위를 하도록 하는 판결 및 이행판결을 하도록 규정하고 있다. 행정소송법이 구체적으로 소송의 종류를 구분하여 규정하고 있지 않지만, 판결의 종류를 규정함으로써 실질적으로 의무이행소송제도를 운용하고 있다. 의무이행소송은 급부소송에 속하고, 의무이행소송은 소송목적의 급부성과 소송목적물의 소극성을 가진다. 의무이행소송은 행정법 영역에서 광범위하게 적용 가능한 소송의 한 형식이다. 의무이행소송을 제기하기 위해서는, (1)행정상대방이 행정기관에 대하여 특정한 신청을 할 것, (2)청구는 행정기관에 대하여 특정한 행정행위를 요구할 것, (3)행정기관의 거부 또는 부작위로 인하여 권리침해 또는 그 침해가능성이 있을 것, (4)행정기관이 정당한 이유 없이 구체적 행정행위를 하지 않을 것, (5)법정 기간 내 소송을 제기할 것, (6)의무이행소송을 통한 구제가 가능할 것 등의 요건을 만족해야 한다. 인민법원은 의무이행소송이 제기되면 청구권의 존재 여부에 대하여 심사하고, 또한 사건의 성숙성에 대한 판단을 한다. 의무이행소송의 판결은 구체적 판결설에 따라 행정기관이 이행할 구체적인 내용을 포함하여 판결한다. 이행판결과 새로운 행정행위를 명하는 판결은 개념상 구분된다. 새로운 행정행위를 명하는 판결은 원 행정행위의 취소를 전제로 한다. 의무이행판결에서 법원은 의무이행의 기간을 설정해야 한다. 이때 판결서상 기간의 설정은 법정 기간을 적용하는 경우 또는 합리적 기간을 적용하는 경우가 있다. In Chinese Administrative Procedure Law, in according to concrete condition, the People's Court can give decision upon judgement maintaining a specific administrative acts, rescind a judgement, partial rescind a judgement, judgement for new performance order, and judgement of specific performance. Although Chinese Administrative Procedure Law not provides the form of lawsuit in directly, but it concludes the form of judgement, so we can understand that Chinese Administrative Procedure Law apply the system of lawsuit for performance of obligation. Lawsuit for performance of obligation belong to action of performance, and it has the nature of prestation and negative feature in purpose of action. So, in administrative law realm, we can apply it widely. If administrative counterpart institute lawsuit for performance of obligation, the lawsuit must satisfy following requisites: (1)the existence of application of administrative counterpart; (2)the application must conclude a specified performance for administrative agency; (3)the existence of injury or it's possibility in refusal or nonfeasance of administrative agency; (4)without resonable reason, administrative agency have no action; (5)the lawsuit must satisfy the term condition; (6)the lawsuit for performance of obligation must be useful in that case. If lawsuit for performance of obligation was instituted by administrative counterpart, the People's Court will review the existence of application right and the ripeness of the case. According to the theory of specific judgement, the judgement for lawsuit for performance of obligation must concludes specified contents of performance for administrative agency. The judgement for performance of obligation distinguish from the judgement for new performance order in conception. The judgement for new performance order wants a condition that reverse of original administrative action. In the judgement for performance of obligation, the People's Court must fix the period of performance of obligation. At that time, the People's Court will apply an legal limits of time or a resonable period in written judgement.

중국 최고인민법원의 사법해석제도 검토

정이근(Jeong Yi-Keun) 한국비교공법학회 2010 공법학연구 Vol.11 No.3

본 논문은 중국 최고인민법원의 사법해석권 행사와 관련되는 사법해석제도를 검토하여 그 제도적 특징이나 문제점을 구체적으로 파악하고자 한다. 중국의 최고인민법원은 최고 재판기관으로서 구체적 사건의 판결을 전제로 법률의 해석을 위한 사법해석권한을 행사하고 있다. 그러나 최고인민법원의 사법해석권 행사는 현대적 법치주의의 관점에서 보면 많은 여전히 문제점을 안고 있는 것도 사실이다. 즉, 최고인민법원이 내리는 사법해석이 입법기관의 기능을 담당하는 형국이 되기도 하고, 최고인민검찰원 또는 기타 중앙 행정부서와 공동으로 내려지는 경우도 많아 독립된 사법기관에 의한 법 해석이 이루어지 못하는 경우가 있으며, 경우에 따라서는 법관의 독립이라는 원칙을 훼손하고 있다. 그러나 현실적으로 최고인민법원의 사법해석은 재판에서 중요한 기준이 되고 있다. 최고인민법원의 법률에 대한 사법해석은 유사사건에 있어서 중요한 법원으로서 역할을 하고 있고, 하급법원의 판결에서 해석상 논란에 될 수 있는 규정에 대하여 국가적으로 개관적 통일성을 유지한다는 점에서는 중요한 의의가 있다고 할 것이다. 결론적으로, 본문의 내용과 같이 중국 최고인민법원의 현행 사법해석제도는 여러 가지 장점과 단점을 모두 내포하고 있다. 향후 중국 법제 현대화의 진전과 함께 입법기관의 입법기능의 강화와 제도적 발전을 기대한다. This thesis focus on the system of judicial interpretation which it about exercise the power of judicial interpretation of the Supreme People's Court of China, and we could comprehense some features and matters of this system. As the highest court in China, the Supreme People's Court exercise the power of judicial interpretation for judge in the specific suit case. But, in the modern constitutionalism views, it is true that the exercise of the power of judicial interpretation of the Supreme People's Court causes or implies various matters. For example, in some times, judicial interpretation of the Supreme People's Court act as a substitute for legislative function, and in many case, the Supreme People's Court exercise the power of judicial interpretation with the Supreme People's Procuratorate or other administrative authorities, so it is to say that not real independent judicial interpretation of the Supreme People's Court, moreover it defames the principle of judicial independence of judicial office. No matter how, actually, judicial interpretation of the Supreme People's Court is one of the most important criteria in judge. Judicial interpretation of the Supreme People's Court play an important role as a key source of law in the same kind of case, especially in low level court's trial, and it guarantee a unity of law interpretation in China. In conclusion, modern judicial interpretation system of the Supreme People's Court of China includes various merits and faults. Hereafter, we hope that more evolution of the judicial interpretation system, and recovery the function of legislative organ in China.

공익과 사익의 이익형량과 선택 : 폐기물관리법 규정과 발치한 치아를 소재로

정이근(Jeong Yi-Keun) 부산대학교 법학연구소 2011 법학연구 Vol.52 No.3

본 논문은 발치한 치아를 소재로 하여 폐기물관리법 관련 규정의 의미 및 발치한 치아의 물건성과 재산성에 대하여 검토하고, 공익과 사익의 충돌과 이익선택의 문제 및 이와 관련한 합리적인 해결 방안을 제시해 보고자 한다. 공익과 사익이 충돌하는 구체적인 상황에서는 유효한 기준을 적용하여 각 이익을 형량하고, 그에 따른 선택을 결정 할 수밖에 없는 것이며, 결국 공법상 비례의 원칙을 적용한 이익형량을 전제로 할 수밖에 없다. 본 논문에서 제시한 사례와 같이, 발치한 치아가 사소한 물건으로 보얼 수 있지만 국민의 현실 생활과 밀접한 사안임을 감안하면 이에 대한 학술적 검토는 매우 중요한 의미를 갖는 것으로 판단한다. 즉, 폐기물관리라는 국가목적(공익)의 실현과 이에 대응되는 개인의 이익 사이의 충돌과 선택의 문제를 고민하게 한다. 논문에서는, 치과의원에서 발치한 치아의 처리에 관한 한, 환자의 의견을 사전에 물어 폐기물로 처리되도록 하거나 본인이 수령을 원하는 경우 적절한 소독조치를 통하여 개인에게 불출할 수 있도록 입법에서 명확히 규정할 필요가 있다는 것을 주장한다. 이러한 선택적 처리는 국민의 기본적 권리 확대를 위한 측면에서도 바람직할 것이라 생각되며, 발치한 치아에 대한 일률적인 폐기처리에서 오는 자원의 낭비나 환경오염 유발을 방지할 수 있고, 개인의 신체를 이탈한 물건에 대한 사적 소유권 보장과 정신적 만족도를 제고 시킬 수 있다고 생각된다. This thesis’s important material is a extracted tooth and provisions of the Wastes Disposal Law. In this thesis, author review the meaning of the law provisions, the nature of a thing and the nature of property, and review balancing the interests between public interests and private interests, and it’s selection, afterward author suggests a resonable solution about related problems. In a specific situation when arise collisions between public interests and private interests, it needs a effective standard for resolve problems and use that standard, balance two interests, and must select more resonable interests, at last, we may choose the principle of proportionality in public law for the purpose of balancing interests. In addition to above point, as suggested case in this thesis, even though a extracted tooth seems like a mere thing, but if we consider that it is very close to citizen’s day life, this thesis itself has some value in review. In specific case that this thesis suggested in introduction, we are trouble that we must select which one between public interests for national disposal wastes and private interests for- the private rights. In thesis author persist that, about disposal method for the extracted tooth in dental clinic, prior to disposal the tooth for waste, dental clinic must ask to patient that he want his own tooth or not, in that case, if the patient want his extracted tooth, dental clinic perform proper disinfect and issue it for patient, so in this thesis author persist that it need a legislative measures for protect private rights. Through these selective disposal for extracted tooth, we can more magnitude citizen’s fundamental rights, and can avoid waste of resource or control environmental pollution, moreover through the remodel institution, we can more build up private ownership and mental contentment for a seceded thing from one’s body.