군사독재시대의 형법학의 자취-형법학의 정치학

박지현 전남대학교 법학연구소 2012 법학논총 Vol.32 No.1

This article aims to survey Korean Criminal Law and its theories during the military sovereignty before pro-democracy movement of 1987. Necessary reviews on General Theories on Criminal Law and several particular theories supported the dictatorship would be included, with the issues and the grounds briefly accounted. Our criminal jurisprudence has not changed or challenged materially for sixty years. The original legislation of Criminal Law was largely imitated for Japanese Criminal Law Draft of 1930s and Criminal Jurisprudence had to follow japanese theories. For this background theories have been deprived of those political contexts. especially at act theory or human reason or liberty on criminal activities. As a result, the military dictatorship could be unrestricted by criminal jurisprudence. There were theories which had given positive aids to the dictatorship. I would review theories of ‘joint principal offender by mere ploting’, ‘social regular rules justifying acts subsidiarily’. Then separate accounts would be followed on the theory of ‘successful coup ridding of rebellion’, the crime of ‘business obstruction’suppressing labor movements, the crimes on National Security Act and Security Observation Act. Eventually I am suggesting the important job to expose the political backgrounds and motives hided behind main-stream criminal theories and go further to expose the agglutination of Law and the political violence. 이글은 1987년 민주화운동을 기점으로 종지부를 찍었다고 볼 수 있는 시점 이전의 독재 시대, 특히 군사독재 시대의 형법과 형법학을 한 단위로 고찰하고자 하는 것이다. 필요한 범위에서 형법 일반이론에 관한 검토를 포함하고 있고, 특히 적극적으로 독재 비호이론이 된 개별 이론들을 항목을 달리하며 서술한다. 역사를 서술하는 방법을 기본으로 하지만 이론들의 쟁점과 논거에 관한 간략한 설명을 포함하고 있다. 우리 형법학은 특별한 큰 이론적 전기나 지형의 변화 없이 수십년간 유지되었다. 제정 형법안이 전란 중에 일본의 개정형법가안을 참고하여 작성된 이래 형법학 역시 일본의 형법학에 의존하면서 수입하고 소개하는 일이 중심이 되면서 이론의 실천적 의미나 사회정치적 맥락을 상실한 채 중립화된 외양을 띠게 되었다. 행위론은 정치적 색깔이 탈락되어 전개되었고 인간의 이성 또는 자유에 관한 근본 입장을 담은 학파논쟁 역시 역사의 유물처럼 취급되어 왔다. 그러한 상황에서 군사독재 정권은 형법학의 규제를 피하면서 법학의 침묵 속에서 통치와 통제를 수십년 이어나갔다. 형법 개별 이론들의 적극적인 지원도 받았다. 대표적으로 공모공동정범이론의 도입과 확대 적용, 사회상규(기본권적 행위 등을 포함한 정당행위)의 보충규범화 등에서 반민주적 형법이론의 전형을 볼 수 있었다. 내란죄를 정당화하려한 성공한 쿠데타 이론에 시달렸던 경험도 있다. 노동운동 탄압 수단인 업무방해죄, 양심과 사상을 그 자체로 처벌의 대상으로 하는 국가보안법 및 보안관찰법, 그외 일부 보안처분법들이 군사독재 정권의 비호하에 형법학의 묵인하에 현재까지 전승되고 있다. 주류 형법학 이론과 판결에 숨겨진 정치적 배경과 동기를 드러내고 논의의 장에 이끌어내고 법과 정치적 폭력의 유합을 폭로하는 것이 이론의 실천적 성격을 담보하는 가장 중요한 작업이라고 생각한다.

형사사법의 세 가지 지층과 피해자의 지위

이상돈(Yi, Sang-Don) 한국피해자학회 2009 被害者學硏究 Vol.17 No.1

As a reflection of modern criminal justice system that excludes criminal victim from the criminal procedure, the reinstation of criminal victim which partly guarantees the victim's participation in criminal procedure, such as the right of testimony in the court, has been tried. But it is the reality that this reinforcement of criminal victim's procedural status remains in the level of modern criminal justice system. This article demonstrates that through the concept of Madang-understanding and Madang-truth, the modern paradigm of criminal justice system and the new paradigm of restorative justice and therapeutic jurisprudence could be simultaneously and coherently operated in order to find a new status of criminal victim. According to the view of Madang-understanding, finding of facts could be possible only in the intersubjective communicative trial court. And as a story empathized with all participants of the trial, the concept of Madang-truth becomes an articulation joint shared by the modern criminal justice system, restorative justice, and therapeutic jurisprudence. The concept of Madang-truth performs as a guidance of litigation reform to secure criminal victim's active subjectivity for the actual protection of her.

연세 형법학의 발자취와 미래

김종구 ( Kim¸ Jong Goo ) 연세법학회 2023 연세법학 Vol.41 No.-

연세에서 법학교육은 일제강점기 연희전문에서 시작되었다. 1921년 법학과 목이 독립된 과목으로 개설되어 있었고, 연세에서 형법교육도 이 무렵 시작되었다. 1952년 법학과 창립과 함께 연희대학에 부임한 정영석 교수가 형법을 담당하면서, 연세 형법의 역사는 시작되었다. 연세형법의 역사는 한국형법의 역사와 흐름을 같이 한다. 한국형법학은 해방 후 일본형법학의 영향 하에 일본에서 공부한 학자들에 의해 시작되어 정착되었으며, 이 시기 대표적인 형법학자가 정영석 교수이다. 1980년대는 독일형법이론이 체계적으로 국내에 도입되면서 한국형법학이 큰 변혁과 발전을 이루었으며, 이 시기 대표적인 형법학자가 이형국 교수와 박상기 교수이다. 또한 1980년대 이후 다수의 연세 형법학자들이 배출되어 연세 형법학이 한국 형법학의 중추적인 역할을 하였다. 연세 형법학은 한국 형법의 발전에 따라 각 시대마다 한국 형법학을 이끌어갔고, 한국형법학의 발전을 주도했다. 이제 인터넷과 디지털 시대에 세계화의 중심이 되는 창의적 법학자 및 법률가의 배출과 새로운 형법이론체계의 모색에 연세형법학은 주도적인 역할을 할 것으로 판단된다. 앞으로 우리 형법학은 대륙법계와 영미법계의 연구가 균형을 이루어야 하고, 이를 토대로 우리 고유의 형법학체계를 구축해가야 할 것이다. 진리와 자유, 정의와 사랑의 정신과 함께 다양성과 창의성을 학풍으로 하는 연세 형법학은 추후 우리 형법학의 이러한 과제의 해결에도 선도적인 역할을 할 것이다. Legal education at Yonsei began at Yeonhee College during the period of the Japanese illegal occupation of Korea. Criminal law lectures at Yonsei were instituted as early as 1921. With the founding of the Department of Law in 1952, Professor Jeong Young-seok, who was appointed at Yonhee University, was in charge of the criminal law education program, and the history of Yonsei criminal law began in earnest. Professor Jeong Young-seok continued with the history of Yonsei Criminal Law until his retirement in 1981. Later, Professor Lee Hyung-guk, who earned a degree in Germany, was appointed at Yonsei University in 1981, laying the groundwork for the continuing development of Yonsei Criminal Law. The development of the Yonsei Criminal Law program ran parallel with the reform trends in the modern history of Korean Criminal Law. Korean criminal law was developed and reformed with the assistance of scholars who studied in Japan under the influence of Japanese criminal law after World WarⅡ. The most important criminal law scholar of this period is Professor Jeong Young-seok. The 1980s was a period of great transformation and development in Korean criminal law as German criminal law theories were systematically introduced into Korean jurisprudence. Professor Lee Hyeong-guk and Professor Park Sang-ki played a pivotal role in this period. In addition, since the 1980s, many Yonsei criminal law scholars were appointed as law professors at various universities, and Yonsei criminal law scholars have played an important role in the Korean criminal law academia since then Yonsei criminal law scholars have led Korean criminal law in each stage of the development of Korean criminal law. Now is the time to enhance the independence of Korean criminal law by referring to not only the admitted achievements of German criminal law, but also to unique aspects of Anglo-American criminal law, and the role of Yonsei criminal law scholars in this process is becoming more important. Yonsei criminal law scholars are indeed contributing to the development of criminal law as it responds to new legal phenomena in accordance with changes in society and science and technology. At a time when it is important for academia to produce creative and enterprising legal scholars and lawyers, conversant with the internet and digital age and fully able to search for innovative criminal law theories and systems, Yonsei criminal law scholars are expected to play a key role in the development of Korean criminal law.

법학의 어제, 오늘, 그리고 내일-학문으로서의 ‘법학’과 직업으로서의 ‘법률실무’는 다른가?

손경찬 충북대학교 교육개발연구소 2022 한국교육논총 Vol.43 No.2

After the introduction of the law school system, legal studies changed drastically. The era of studying law as an academic discipline has passed and the era of legal practitioners as a profession has arrived. Law as a discipline has a long history. In the West, from Roman times, scholarly lawyers led the development of jurisprudence. The establishment of universities in the Middle Ages also had an immediate relationship with law education. Jurisprudence provided the theoretical basis for the development of many Western cultures and civilizations. In the East, criminal jurisprudence different from that of the West has been developed and inherited. In addition, legal education was provided at the national level and in the private sector, and law education used ancient books based on litigation cases. In Korea, legal education in the modern sense was introduced only after the 1890s. In law schools and training centers for judges, Japanese law textbooks were used to create law school textbooks and educate students. A typical example is legal outline by Ju Jeong-gyun. After liberation, Korean jurisprudence developed by attempting to surpass Japanese jurisprudence. In particular, early jurists accepted German theories and attempted to adapt them to the Korean situation. Korean law courses, such as the history of Korean law, were also developed. Currently, jurisprudence in Korea no longer lags behind compared to other countries worldwide. The study of Roman law in Korea is at a level that surpasses the study of Roman law in other countries. However, the future of jurisprudence is not promising. Jurisprudence as a discipline is over, and it may not be long before it will cease to exist entirely. The primary reason for this is that the Department of Law was abolished when the law school system was introduced. A law school is an institution that trains legal practitioners while the College of Law is an institution that trains legal scholars. In that sense, it is necessary to find a systematic solution to combine the law school system with the College of Law. 법학전문대학원 제도가 도입된 후 법학은 큰 변화를 맞이하였다. 바로 학문으로서의 법학의 시대는 저물고 직업으로서의 법률실무가의 시대가 도래한 것이다. 학문으로서의 법학의 역사는 오래되었다. 서양에서는 로마 시대부터 학식 법률가들이 법학의 발전을 이끌었다. 이후 중세시대 대학교의 개교도 법학 교육과 깊은 연관성을 가지고 있었다. 서양의 여러 문화와 문명의 발전에 법학이 이론적 기초를 제공한 것이다. 동양에서도 오래전부터 서양과는 다른 형태의 율학(律學)이 발전되고 계승되었다. 또한 동양에서는 국가 차원의 법학 교육뿐만 아니라, 민간에서는 송사소설(訟事小說)을 활용하여 법학 교육을 하기도 하였다. 한국에서는 1890년대 이후에야 근대적 의미의 법학 교육이 도입되었다. 법관양성소와 법학교에서 교재로 사용하기 위해 일본의 법학통론 교과서 등을 저본으로 법학교과서를 만들어 학생들에게 교육을 하였다. 대표적으로 주정균의 저서인 법학통론을 들 수 있다. 해방 이후 한국 법학은 일제 잔재인 일본식 법학을 극복하기 위한 노력을 하였다. 특히 초기 법학자들은 독일의 이론을 받아들이면서도, 이를 한국 실정에 맞게 변용하려 하였고, 한국법제사 등 한국 고유의 법학 교과목이 개발되기도 하였다. 현재 한국의 법학 수준은 세계 여러 나라에 비추어 부족하지 않다. 도리어 한국의 로마법 연구는 다른 나라의 로마법 연구를 압도하는 수준이기도 하다. 그렇지만 법학의 미래는 암울하다고 할 것이다. 학문으로서의 법학은 고사가 되었고, 오래지 않아 법학은 그 명맥이 끊어질 수도 있다. 이는 법학전문대학원을 개청하면서 법학과를 폐지한 것이 제1차적 원인이라 할 것이다. 법학전문대학원은 법률실무가를 양성하는 기관이고, 법과대학은 법학자를 양성할 수 있는 기관이다. 그런 의미에서 지금이라도 법학전문대학원 체제와 학부 법과대학을 병행할 수 있는 제도적 길을 모색할 필요가 있다.

국제범죄의 개념 및 일반구성요건

김형구(Hyoung Ku Kim) 국제법평론회 2007 국제법평론 Vol.0 No.26

국제범죄의 개념 및 일반구성요건에 대한 ICTY판례는 이전의 뉘른베르크와 동경재판에서는 이루어지지 않은 정치한 법리의 발전으로 평가될 수 있으며, 나아가 최근 설립된 ICC의 법리전개와 활동에 있어 중요한 지침이 될 것임을 예상하기 어렵지 않다. 특히 현재 ICC설립에 관한 로마규약의 당사국인 우리나라가 ICC규정 이행입법을 준비하고 있는 상황에서 국제범죄의 기술방식 및 개념정의가 선행되어야 할 것이다. 아울러 현대 국제인도법의 내용을 반영하고 있다는 점에서 그 고찰의 의의가 있다고 생각된다. 이러한 맥락에서 이 글은 ICTY의 판례의 입장을 중심으로 ICTY의 관할범죄의 개념정의를 명확히 하고, 각 관할범죄를 구별하는 중요한 기준이 되는 일반구성요건을 명확히 하고, 일반구성요건의 적용과 해석에 관한 ICTY판례의 입장을 중심으로 고찰하였다. 이를 위하여 국내형사법에서의 범죄기술방식과 구분되는 ICTY규정에서 특유한 범죄기술방식 및 국제범죄분류방식을 언급한 후 ICTY의 관할범죄인 1949년 제네바협약의 중대한 위반 . 전쟁법규 또는 관습의 위반 , 제노사이드 범죄 , 그리고 인도에 반하는 죄 의 개념을 이른바 일반구성요건(general element 또는 chapeau element) 을 중심으로 살피 고 있다. The establishment of the International Criminal Tribunal for the former Yugoslavia (hereinafter the ICTY ) and its works may be evaluated as an important cornerstone for emerging a new progress of international criminal law in a new millennium era. During a decade, the ICTY has produced a 101 of case laws, which contain more detailed jurisprudence than those of the two international military trials just after the Second World War. In particular, concerning the elements of the jurisdictional crimes of the ICTY, the ICTY has reflected modern international humanitarian law standards and presented the authoritative interpretations on them. However, for a lawyer who studies domestic jurisprudence it is not easy to grasp the concepts and to understand the elements of the jurisdictional crimes of the ICTY: grave breaches of 1949 Geneva Conventions, violation of laws or customs of war, crime of genocide, and crime against humanity, which are generally considered as international cnmes Because each international crime has developed with different historical background, and international crimes are written in a different way with that in domestic jurisprudence. In this context, this article shows the detailed definitions and elements of the jurisdictional crimes of the ICTY by referring the ICTY jurisprudence. Researching the jurisprudence on the elements of the jurisdictional crimes of the ICTY seems very helpful to understand not only international criminal law in general but also international humanitarian law.

전지연 교수님의 형사법 연구의 발자취를 따라가며

김혁 연세대학교 법학연구원 2024 法學硏究 Vol.34 No.1

본 글은 전지연 교수님의 퇴임을 축하하는 한편, 교수님께서 남기신 그간의 연구성과를 정리함으로써 형사법학의 발전을 도모하는 것을 그 목적으로 한다. 교수님께서는 연구자로서 발을 디디신 초기부터 형사법 이론에 대한 분석과 논증 작업을 치밀하게 진행하였다. 또한 사이버범죄와 의료형법 등 기존의 이론 형법학의 틀을 확장하여 사회와 호흡하며 새로움을 창안함으로써 형법의 사회 보호적 기능과 자유 보장적 기능을 조화롭게 재설계하는 사회 실천적인 연구를 진행하였다. 나아가 현행법의 해석론에 그치는 것이 아니라, 현행 형법의 한계를 해결하고 미래를 대비하기 위한 형사정책 분야의 연구물을 다수 발표하였다. 형사법은 항상 사회와 밀접하게 호흡하며 그때그때의 시대적 요구에 부응하여야 할 소명을 가지면서도, 오랜 기간 인권보호를 위하여 쌓아온 보루를 함부로 무너트리려는 시도를 경계하는 파수꾼으로서의 역할을 동시에 수행하여야 한다. 교수님의 그간의 연구에는 바로 이러한 형사법의 역할과 과제에 대한 고민이 그대로 녹아있다고 감히 평가할 수 있을 것이다. 교수님께서 남기선 연구물들은 형사법의 무거운 책무를 짊어지고 있는 후학들에게 좋은 길잡이가 될 수 있음은 물론이다. 교수님의 그간의 노고에 감사와 존경을 표하며, 정년 후에도 계속해서 후학들에게 가르침의 기회를 주시기를 기대한다. This article, while extending congratulations on Professor Jun's retirement, aims to contribute to the advancement of criminal law studies by comprehensively documenting the research achievements he has accumulated over the years. Since the early stages of his career as a researcher, Professor Jun has diligently analyzed criminal law theories. Furthermore, he has conducted socially relevant research, including studies on cybercrime and medical jurisprudence. Moreover, he has unfolded legislative theories aimed at resolving the limitations of current criminal laws. Criminal law bears the responsibility of adapting to contemporary societal demands while simultaneously fulfilling the role of safeguarding human rights. Professor Jun's research over the years reflects a profound contemplation of the role and challenges associated with criminal law, serving as a vigilant guardian against attempts to recklessly dismantle the accumulated defenses for the protection of human rights. It can also provide excellent motivation for aspiring researchers among the younger generation. I express my admiration and gratitude for Professor Jun's dedicated efforts, and I extend heartfelt congratulations on his retirement.

범죄인에 대한 치료적 개입의 법적 현황

한영수 한국보호관찰학회 2011 보호관찰 Vol.11 No.1

최근 우리나라에서 ‘범죄인에 대한 치료적 개입’의 확대정책은 주로 성폭력범죄자에 대한 치료적 개입으로 나타나고 있다. 예컨대 정신성적 장애자에 대한 치료감호, 성충동 억제를 위한 약물치료명령의 도입, 성폭력 치료프로그램 이수명령 병과규정의 도입을 들 수 있다. 범죄인에 대한 치료 프로그램은 사회내처우의 주요 내용이 되었으며, 특히 수강명령은 약물치료, 알코올치료, 성폭력치료, 가정폭력치료, 준법운전교육 등의 치료적 개입을 위한 수단으로 활용되고 있다. 성구매자 재범방지교육(존-스쿨)제도, 가정폭력사범에 대한 보호처분으로 부과되는 상담위탁이나 치료위탁, 약물중독사범에 대한 치료감호나 치료보호 등도 치료적 개입의 예라고 할 수 있다. 최근 국회에 제출된 형법개정안은 집행유예의 조건으로 ‘치료명령’을 도입하려고 하고 있다. 범죄자 유형별로 살펴보면, 약물중독사범에 비하여 성폭력범죄자에 대한 치료적 개입이 급속하게 확대되어 왔다. 그 이유는 성폭력범죄의 피해가 너무 크기 때문에 사회적으로 성폭력범죄자에 대한 적극적인 대처가 요구되었기 때문이다. 성폭력범죄자에 대한 치료적 개입의 효용성은 높다고 볼 수 있으나, 국가의 지나친 개입은 부작용을 일으킬 수도 있다는 점을 주의할 필요가 있다. 개입사법의 한계를 인식한 상태에서의 절제된 치료적 개입이 필요하다. 약물중독사범, 음주운전 교통사범, 가정폭력범죄자, 성구매자에 대한 치료적 개입에 대한 적절한 치료 프로그램의 개발도 중요해졌다. Recently Korea is experiencing a wide application of 'Therapeutic Interventions for Criminals', especially for sex offenders. Treatment in custody for psychosexually disordered offenders, introduction of chemical castration order and treatment program order to sex offenders are representatives of this intervention program. Treatment programs for criminals have already been conducted as a main program for correctional treatment or community treatment. In particular, attendance center order has been applied frequently as a means of Therapeutic Intervention for those who undergo treatments for drug abusers, alcoholics, sex offenders, domestic violence criminals and for those who receive education to be law-abiding drivers. Rehabilitative programs for Prostitution offenders (so called John School Program) can also be classified as Therapeutic Intervention in a broad sense, as well as entrusted counselling, entrusted treatment, and attendance center order system for domestic violence criminals. Treatment in custody and therapeutic protection are also main programs of Therapeutic Intervention. New Criminal Bill which was recently submitted to parliament for approval also adopts 'Order to Therapeutic Treatment' as a requirement for probation. When investigating its application by criminal type, Therapeutic Intervention has been rapidly adopted for sex offenders compared to drug addicted criminals because of high social demands for active coping with sex offenders whose crimes cause incurably huge damages. Despite of large benefits of Therapeutic Intervention for sex offenders, particular attention should be paid to the caution that excessive governmental intervention can increase the probability of negative side effects. Therefore, it is recommended that moderate level should be kept in the application of Therapeutic Intervention, taking its limitations into considerations. Moreover, it became a matter of great significance to develop moderate - level treatment programs to apply for drug addicted criminals, drunk drivers, domestic violence criminals, and prostitution offenders.

형사법학 60년의 회고와 향후과제 - 형법총칙분야를 중심으로 -

오영근 한국형사법학회 2017 刑事法硏究 Vol.29 No.3

The contents of this paper is the review of the korean criminal jurisprudence since 1957, in which year The Korean Association of Criminal Law and Procedure was found. The total 60 years may be devided into three eras of 20 years. The first era is from 1957 to the end of 1970’s. In that era, the most of the korean criminal scholars focused on introducing the japanes criminal jurisprudence into Korea. The second era is from the early of 1980’s to the end of 1990’s. In that era, many korean criminal schloars studied in Germany and introduced german criminal jurisprudence into Korea. For Korea has received german criminal law through Japan, it was considered very important to introduce and refer german criminal jurisprudence in interpreting korean criminal code. The representative example is introducing german criminal theories such as ‘die Lehre von Handlungbegriff’(the theory of the concept of act in criminal law), ‘die Lehre von objective Zurechnung’(the theory of the relationship between a criminal act and a criminal result), ‘the theory of the social and ethical limitation of the self-defense’ and ‘die Lehre von Täter und Tatherrschaft’(the theory of the distinction between a principal offender and a accomplice). The third era is the 21th century. In this era, many korean criminal scholars criticize the simple comparative study and germany-oriented criminal jurisprudence of the former era and try to found a criminal jurisprudence which is proper to korean criminal code. 형사법학회가 창립된지 60년이 되었다. 형법학 그 중에서도 총론분야 형법학의 60년을 회고할 경우 형법학회 창립 후 1970년대까지의 20여년간, 1980년대와 1990년대 20년간, 2000년 이후 현재까지 약 20년간 등 세 시기로 나누어 볼 수 있다. 제1시기는 주로 일본형법학의 영향을 많이 받은 시기, 제2시기는 독일형법학의 영향이 절대적인 시기, 제3시기는 우리의 독자적 형법학을 확립하기 위한 모색시기라고 할 수 있다. 이 기간동안 우리 형사법학계도 회원과 발간하는 논문집의 수가 비약적으로 증가하고 질적인 측면에서도 이전에 비해 수준이 높아졌다고 할 수 있다. 그러나 아직도 연구의 자세나 방법적 측면에서 개선해야 할 점들이 많이 있다. 그 중 대표적인 것이 비교법적 연구이다. 대부분의 경우 비교법적 연구 부분은 정확하지도 않고, 논문의 다른 부분들과 물과 기름처럼 분리되어 있는 경우가 많다. 이에 비해 국내문헌들에 대한 연구나 분석에 충분한 노력을 기울이지 않는 경향이 아직도 존재한다. 이에 따라 어떤 주제에 대한 외국학자의 주장은 잘 알면서 바로 옆에 있는 국내학자의 의견은 전혀 알지 못하는 본말전도 현상이 아직도 사라지지 않고 있다. 그동안 형사법학계에서도 이러한 현상에 대한 계속적인 비판과 반성이 있었고, 형사법학계 60년을 회고하고 앞으로의 방향을 설정하는 데에 있어서도 당분간은 이러한 잘못된 연구방법에 대한 철저한 반성과 개선이 핵심이 되어야 한다.

연세 형사소송법의 역사와 학풍 - 교육중시, 인간존중, 개혁실천 -

김정환 ( Kim Jong Hwan ) 연세법학회 2023 연세법학 Vol.41 No.-

한국 법학의 연구에서 학풍이라는 것의 탐색이 이루어지지 않은 상황에서, 법학연구의 새로운 시도로서 연세 형사소송법의 발자취를 더듬어 학풍을 탐색해 보았다. 연세 형사소송법의 역사는 한국 형사소송법의 역사 속에서 함께 발전한 것으로서 본 연구는 한국 형사소송법의 역사의 일부를 확인하는 작업이기도 하다. 1921년 시작된 연세대학교 법학의 역사는 연세대학교의 역사에 비추어 길지 않은 역사이고, 특히 연세 형사소송법은 1954년 시작되어 70년 정도의 역사를 나타낸다. 길지 않은 역사에도 불구하고 고군분투한 선학들의 노력으로 연세 형사소송법의 학풍이 형성될 수 있었다. 연세 형사소송법의 선학자들은 어려운 환경에서도 막스 베버가 말했던 학자로서의 내적 조건인 ‘열정’과 ‘소명의식’을 가지고 학자로서 교수로서 살아왔다. 이를 통해 형성된 연세 형사소송법의 학풍은 3가지로 정리할 수 있다. 첫째, 교육중시의 학풍이다. 연세대학교 건학정신의 핵심은 교육에 있었고, 연세 형사소송법은 그에 부응하여 형사절차법정주의라는 형사소송법의 근본원칙을 교육하는 것에 초점을 두었다. 둘째, 인간존중의 학풍이다. 형사소송법의 근본원칙인 형사절차법정주의는 형사소송법이 형사절차를 담당하는 국가기관을 위해서 존재해서는 안 되고 국민 개개인을 위해서 존재해야 함을 추구한다. 연세 형사소송법의 교육과 연구는 인간인 국민 개개인의 존중을 실현하기 위해서 행해졌다. 셋째, 개혁실천의 학풍이다. 형사소송법의 학문성은 실체적 진실 발견과 적법절차 중 어떤 것을 중시할 것인지와 관련하여 각 기관의 입장이 대립할 때 또는 기관의 입장과 당사자인 국민의 입장이 대립할 때 그에 대한 해결방식을 제시하면서 현실적으로 나타나게 된다. 형사절차가 관계기관들의 이익추구의 장으로 남지 않도록 형사소송법의 실천성이 강조되는데, 연세 형사소송법은 인간존중이 구현되도록 개혁을 실천하였다. 정권이 바뀌면서 이쪽에서 정의가 저쪽에서 부정의가 되는 형사실무의 현실을 보게 된다. 이러한 현실에서 학문으로서 형사소송법이 형사실무와 달리 무엇을 추구해야 하며, 연세 형사소송법은 무엇을 추구해야 할 것인가를 답하기는 어렵지 않다. 연세 형사소송법의 학풍인 교육중심, 인간존중, 개혁실천은 일제강점기에서 형성된 연희전문의 전통이 이어진 것이고, 지금의 현실에서도 그 가치는 여전하다. 형사소송법의 영원한 여정에서 2020년대의 연세 형사소송법에는 ‘교육중심’, ‘인간존중’, ‘개혁실천’의 학풍을 계승하여, 다음 세대에 전해주어야 하는 임무가 있다. In a situation where the study of academic traditions in jurisprudence has not yet been studied, the traditions of Yonsei University Law School is explored as a new attempt in this paper. The history of the Yonsei University Law School has been developed along with the history of the Korean Criminal Procedure Law, and this study is a work to confirm it being a part of the whole history of Criminal Procedure Law. The history of Yonsei jurisprudence is said to have begun in 1921, and the Yonsei Criminal Procedure Law began in 1954. Despite the relatively short history, the academic style of the Yonsei Criminal Procedure Law could be developed with the efforts of some scholars. Even in a challenging environment, the scholars in the early days of the Yonsei Criminal Procedure Law have lived also as professors with the internal conditions of “passion” and “vocation” mentioned by Max Weber. The academic traditions of the Yonsei Criminal Procedure Law, which were formed through their struggles, can be summarized into three characteristics. First, it is education-centered ethos. The core of Yonsei University's founding spirit was education, and the Yonsei Criminal Procedure Act has focused on educating the fundamental principles of the Criminal Procedure Act, called Criminal Procedure Legalism, in response. Second, it is the academic tradition of respect for human beings. The Criminal Procedure Legalism ensures that the law should not exist for the state agency in charge and should exist for individual citizens. The education and research of the Yonsei Criminal Procedure Law has been conducted to realize the respect of individual human citizens. Third, it is the school tradition of practicing reforms. The academic nature of the Criminal Procedure Act emerges realistically when conflicts arise between institutions or between an institution and citizens regarding whether to value substantive truth discovery or due process. The academic ethos of Criminal Procedure Act emphasizes practicality so that criminal proceedings do not remain a venue for the pursuit of interests of related state agencies. As the regime changes, we often see the reality where what is claimed to be the justice on one side is negated by the other side. Under such circumstances, it is not difficult to answer what criminal procedure law should seek, unlike in practice, and particularly what Yonsei criminal procedure law should pursue. Emphasis on education, respect for humans, and practice of reforms, all of which are the academic traditions of the Yonsei Criminal Procedure Law formed in Yonhee College, have continued to be the fundamentals since the Japanese colonial era, and the value still remains in the present reality. In the eternal journey of the Criminal Procedure Law, the Yonsei Criminal Procedure Law of the 2020s has a duty to pass on the academic traditions of “emphasis on education,” “respect for humans,” and “practice of reforms” to the next generation.

유기천 형법학 각론강의의 해석방법론

류전철(Ryu, Chen-Chel) 전남대학교 법학연구소 2016 법학논총 Vol.36 No.3

한국 형법학의 발전을 위한 새로운 전기(轉機)가 절실하게 필요한 시기에 우리 형법학에 영향을 미친 형법학의 유산을 다시 돌아볼 필요가 있다. 과거의 유산을 재발견하는 작업을 통해서 우리가 놓친 부분을 확인하고 한국 형법학의 독자적인 발전을 위한모티브로 삼을 수 있을 것이다. 이 논문에서는 하나의 다른 가능성과 길을 생각할 수 있게 하는 계기로서 우리 형법학에 큰 영향을 끼친 유기천(Paul K. Ryu) 교수의 형법각론강의를 음미하고자 한다. 그는 ‘모호한 개념의 논리적 분석만으로 만족하고 형법학의 학문성을 그 속에서 구하여안주하는 것이 아니라 좀 더 근본적으로 상징으로서의 개념, 자체의 본질을 정확히 이해하고 학문의 본질론과 관련 하에서 가장 합리적인 이론체계의 구성’이라고 형법학을이해한다. 이러한 이해를 바탕으로 이 논문에서는 그의 형법각론강의를 세 가지 관점에서 분석하고 있다. 먼저 형법해석방법론의 관점에서 형법각칙의 규율대상인 개개의 구체적인 생활사실이 갖는 사회현상･문화현상으로서의 측면과 그 역사성을 고려하고 있는 그의 해석방법론을 일반적인 법해석방법론과 비교하여 살펴보고 있다. 그리고 형법각론강의의 구성체계와 서술형식을 분석한다. 그는 형법각칙에 대한 개개의 법규의 해석론(de lege lata) 에 들어가기 전에 형법규정을 입법론(de lege ferenda)적으로 고찰하고 있다. 이러한 고찰은 해석론적 지침으로 삼으려는 의도를 가지고 있다. 마지막으로 다른 형법각론해석론과 다른 해석론을 전개한 특징적인 내용을 분석하고있다. 예를 들어 형법각론의 재산범죄분야 - 배임죄와 관련한 논의, 명의신탁과 관련된논의에서 최근에도 명백하게 정리되지 못한 쟁점들을 이미 1963년 유기천 교수의 형법각론강의(상) 머리말에 문제의 심각성을 예시하고 있을 뿐만 아니라, 위조범죄에 관한해석론에서도 위조범죄를 ‘사회경제적 질서를 보호하는 형벌법규’라는 장으로 구성하고이를 조문의 순서에 구애받지 않고 기본이 되는 문서위조죄부터 해석론을 전개하는 것은 독자적일 뿐만 아니라 본질에 부합하는 해석론이라고 할 수 있다. 결론적으로 유기천 교수의 형법각론강의에서의 해석방법론의 이해는 한국 형법학의 발전을 위한 실마리를 찾을 수 있을 뿐만 아니라 아직 명확하게 해결되지 않은 쟁점들을 해결할 수 있는 단초가 될 수 있는 모티브로서 기대를 가지게 한다. At the time of needing a new turning point for the improvement of the penal code in Korea, it is necessary for us to look back to the legacy of the criminal jurisprudence that significantly influenced our penal code. By the operation of redeveloping the past legacy, we can confirm the parts that we have missed in the past and make that into a motive for the independent development of the Korean penal code. The purpose of the thesis is to give an opportunity to think of another way and the possibility. And investigate Professor Paul K. Ryu’s lecture of particular criminal law that had a huge influence on the penal code. He comprehends the law by saying, “the most reasonable composition of precisely understanding the fundamental concept as a symbol and the essence of itself that is relevant to the theory of nature of learning; instead of just being content with logical analysis of ambiguous idea and being settled with finding out the implication of criminal law through the analysis”. Based on this kind of understanding, this thesis analyzes the Professor Ryu’s lecture in three different point of views. First of all, from the perspective of criminal law analysis methodology, we examine the methodology by comparing the perspective of the social & cultural phenomenon that individual regulated target gets in the life time with the general criminal law analysis methodology. Then we have to examine the system of organization and the form of description of the lecture. Before focusing on the particular criminal law of de lege lata, Professor Ryu considered the provision of the law as de lege ferenda. This kind of consideration intends to make it as the guideline that is interpretable. Lastly, the thesis examines the distinctive content of other particular criminal laws and the theories of analysis. For example, we can look at the area of property crime - when we look at the debates that are relevant to the malfeasance in office and the nominal trust, not only the foreword of Professor Ryu’s lecture have already predicted the seriousness of the problem of the various issues that were not clearly taken care of in 1963, but made “The Regulation of the Criminal Law that protects Social and Economic order” into a chapter for the forgery offences to not worry about the order of the provision. Developing from the forgery of documents in the theory of analysis is independent and also corresponds with the essence. As a conclusion, not only we can find the clues for the development of the criminal law in Korea through understanding the interpretation methodology of the lecture of the particular criminal laws by Professor Ryu, we can expect that it gives a motive to take care of the problems that were not clearly solved.