加盟事業去來의 法的 問題點과 改善方案 : 加盟店事業者의 實效적 保護方案을 中心으로

허지연 성균관대학교 일반대학원 2012 국내석사

이사의 신인의무와 경영판단의 원칙에 관한 연구 : 미국 판례와 법제를 중심으로

김은정 성균관대학교 일반대학원 2011 국내박사

This article deals with the duty of care, duty of loyalty and duty of good faith as fiduciary duty for directors who own to manage the corporation as well as business judgment rule. Specially it is focusing on their relationships between directors' duties and business judgment rule, which is going to be contributed to make a revision for Korean Commercial Act(KCA). In current society, as business for corporation in the era of globalization and internationalization is getting more and more complicated and specialized, a director who is managed to corporations plays a substantial rule for corporation management for the maximization of the corporate profit. Furthermore, while corporation has gotten huge damage, it is not easy to make a suit for directors against their bad judgment under KCA. Although KCA has substantially strengthened the directors's authority, they have not been sufficiently seemed to be accountable with only those general provisions, which requires special liabilities. There is just one article of the director's special liabilities for his company, as is ruled in KCA article 399 that stipulates that when directors violate laws or bylaws or are inactive on their own liability, they should indemnity for the damage. Compared KCA with foreign corporation acts, therefore, it is referred for KCA to be amended to accept the concepts and regulations of foreign corporation acts such as fiduciary duty and usurpation of corporate opportunity. Although KCA has resolved and controlled the relationship with directors' and corporations through several regulations as self-dealing and directors' responsibility, it seems not to be enough to allege directors to be responsible for corporation's damage. Accordingly, this dissertation consider the detail issues and guidelines for the relationship with corporations and directors, and the scope of directors' duty and liability compared with foreign corporation acts under our current situations. First of all, I explain the duties of directors based on the fiduciary duties, which is referred to compromise the duty of care, duty of loyalty and duty of good faith that are originated from the Anglo-American corporate law and judged on a case by case basis, and then I research US and Japanese corporate acts to review its applicability to KCA, specially in US case and statutes law. Here, the director's duty of care means that he or she should execute delegated task with care of good manager based on the essential purpose of mandation and duty of loyalty to perform his or her duties in the best interests of the corporation. Furthermore, duty of good faith could be explained as an additional duty for a general baseline conception and specific obligations that instantiate that conception. Whereas mandation in civil law is based on the gratuitous contract principle, in common law the relationship between corporation and directors is the fiduciary relation heavier than ordinary mandation to conduct business affairs with extensive authority. As for the relationship between directors and company, it had came from the ones of trustee in common law. Secondly, I examines the conceptual definition of Business Judgment Rule, which suggests that the business judgment of directors will not be reversed by shareholders or courts, thereby taking an effect to assume that an independent and uninterested director makes business judgment in reasonable belief that if will be profitable to the best for the company based on sufficient information. As the liabilities of governing shareholders have been strengthened, the class action lawsuits which call directors to account tend to increase. And resultingly, the concerns have risen voicing that directors may not conduct their business affairs positively and creatively for fear of being punished on their business misjudgment. To cope with these problems, in 19th century a principle was developed in America, which provided immunity to the business judgment of an independent and uninterested director in reasonable belief that if would be profitable to the company, although it resulted in loss based on sufficient information. As well, it inquires into pros and cons for allowance of business judgment rule in Korean corporate law, its application scope, and considerations. Thirdly, I clarifies what relation there exists between director's duty and the Business Judgment Rule substantially, and to what degree the Business Judgment Rule will be caused and excluded in consideration of the problems of corporation's interests or directors' liabilities even though it is connected with duty of loyalty as for the directors' profits. In conclusion, I try to form an approach of legislative theory related to directors' exemption from duty in connection with the directors' liability rule as a way to mitigate or relieve corporate executives or directors' duty for the firm from a practical aspect. - Key Words :Fiduciary, Fiduciary Duty, Duty of Care, Duty of Loyalty, Duty of Good Faith, Business Judgment Rule. 이 연구의 목적은 회사에서 이사가 경영상의 권한을 행사하는 과정에서 지켜야 할 신인의무로서 주의의무와 충실의무 및 성실의무, 나아가서 경영판단의 원칙까지도 연구 및 분석하면서 아울러 각 의무들과 경영판단의 원칙과의 상호관계를 정리하여 입법론적으로 몇 가지 필요한 제도적인 방안을 도출하는데 있다. 최근 주식회사의 눈부신 발전을 계속하여 자본의 거대화, 주식의 분산 및 공개화, 그리고 기업의 국제화․세계화의 과정을 밟고 있다. 이 과정에서 기업의 경영을 담당하고 있는 이사의 역할은 더욱 막중해지고 있다. 그러나 이사와 회사와의 관계에 관한 상법의 규정은 선진 외국 입법례와 견주어 볼 때, 우리나라 상법은 이사의 경업금지(제397조), 자기거래(제398조), 회사에 대한 책임(제399조)을 규정함으로써 이사와 회사 간의 관계를 어느 정도 조정․규제하고 있으나, 외국 선진국의 입법례와 비교해 볼 때, 우리나라의 기업현실에 대처하기에는 턱없이 부족하다고 볼 수 있다. 따라서 이 논문은 이러한 현실을 직시하면서 향후 회사와 이사간의 관계를 어떻게 풀어 나아가야 할 것인지, 어느 정도와 범위 내에서 의무를 부담하고 책임을 부담해야 할 것인지에 대하여 외국의 경우와 대비해 가면서 고찰하였다. 우선적으로 신인의무와 관련하여 신인의무로서 주의의무와 충실의무, 나아가서 현재 상당 논의되고 있는 성실의무와 이러한 신인의무가 미국과 일본에서 어떻게 전개·발전되어 왔는지에 대해서 살펴보았다. 물론 신인의무에 대한 개념 정의는 각국의 판례나 학설의 동향에 따라 다소 차이가 있는 실정이어서 우리 상법에 영향을 미치고 있는 미국의 판례·학설을 주된 참고로 하여 이를 논하였다. 또한, 경영자가 생존전략차원에서 이에 적극적으로 대처해야 하는 과정에서 발생하는 경영실패에 대한 지나치게 엄격한 책임추궁은 오히려 역효과를 가져올 수 있다. 즉, 경영자로 하여금 위험요소를 수반하는 경영상의 결정을 하여 차후에 그 실패에 대한 책임추궁을 당하기보다는 안전위주의 경영을 함으로써 책임을 면하려는 쪽으로 흐르게 할 수도 있다. 따라서 경영실패에 따른 경영자의 책임에 대한 합리적인 한계를 설정함으로써 경영자가 위험을 무릅쓰고라도 자신이 가진 경영수완을 발휘할 수 있는 환경을 만들어주는 것이 무엇보다 중요하다. 이러한 현실을 감안하여 이 논문에서는 경영상의 실책 내지 실패에 따른 경영자의 책임의 인정 여부를 판단할 수 있는 적절한 기준과 그 책임에 대한 합리적인 한계점을 설정하는 데에 중점을 두고, 이러한 연구목적을 달성하기 위하여, 미국에서 승인·적용되고 있는 경영판단의 원칙에 관하여 살펴보면서, 우리 상법에 영향을 미치고 있는 각국의 판례·학설을 주된 참고로 하여 이를 논하였다. 문제는 경영판단의 원칙의 도입 여부가 아니라 임무해태의 여부를 판단하는 기준이 무엇인가를 찾아내는 것이 중요하고 이 경우 미국 판례법 또는 구체화된 적용요건을 우리 상법에 적용하는 데 있어 나타나고 있는 문제점을 지적하고, 이 원칙의 도입 여부에 대한 학설의 논거에 대한 구체적 내용을 살펴 이를 도입할 필요성 여부에 대해서 구체적으로 논하였다. 향후 과제는 신인의무와 경영판단의 원칙이 어떤 관계에 있는가라고 하는 이론적 문제보다는 충실의무의 의미와 내용을 개개의 사례를 통하여 연구․분석을 통하여 충실히 다져 나가는 작업이 되어야 할 것이다. 신인의무와 경영판단의 원칙과 상호관계를 다루면서 미국의 판례·학설을 분석·정리하여 우리 상법을 적용하는데 있어 관련되는 이사의 의무와 경영판단의 원칙에 관한 주된 내용을 살펴보았다. 특히 이 부분에서는 주로 미국의 판례를 종합적으로 검토하여 경영판단의 원칙의 적용에 따른 효과와 이사의 책임을 구체적으로 나누어서 설명하였다. 결론적으로 이 논문에서 다루고자 하는 이사의 신인의무와 경영판단의 원칙은 우리 학계에서 그다지 생소한 개념은 아니다. 그러나 이들 관계에 관하여 체계적이고 종합적인 연구가 충분히 이루어져 있다고는 볼 수 없다. 따라서 우리 상법의 해석에 있어 이사의 주의의무 위반 여부와 경영상의 과실에 대한 이사의 책임성립 여부를 가리는 데에 신인의무와 경영판단의 원칙에 근거하여 합리적으로 적용할 수 있는 타당한 기준을 입법론적으로 제시하는 것을 그 목적으로 하였다. 주제어 : 신인의무자, 신인의무, 주의의무, 충실의무, 성실의무, 경영판단의 원칙.

株主總會의 電子化에 관한 法的 硏究

이세영 성균관대학교 일반대학원 2011 국내박사

It is thought to be a proper time to review the operation and status of the shareholders’ meeting which were recently changed with the sharply introduced regulations related to the electronization of the shareholders’ meeting under the commercial law and to identify what the related legal problems are. This dissertation is intended to look at the status of introduction of the shareholders’ meeting by the introduction of electronization of the shareholders’ meeting and, by discussing the interpretational meaning of each provision and issues that may arise in operation based on that, resolve the issues of interpretation as well as the ways of having the electronization of the current shareholders’ meeting properly operated. In general, the “electronization of the shareholders’ meeting” means the use of electronic methods for convening notice, exercising voting rights and proceedings throughout the shareholders’ meeting. The adoption of electronic technology in the area of shareholders’ meeting could improve the shareholders' participation. Although the electronization for notice of meetings was already introduced in 2001, the usage rate was low as the tasks of notice by written and electronic documents were severely heavy and clear rules for the specific procedures and methods were inadequate. It is necessary to clearly define the definition and sending time of the electronic documents and rules of responsibility in the commercial law, and a company’s aggressive adoption of electronization in notice is required. When shareholders exercise their voting rights, the infrastructure in the preparation of electronic register of shareholders, electronic notice and announcement should be preceded in order to identify the shareholders and provide them by an electronic method with the necessary forms and reference materials required for exercising their voting rights. It seems that less companies are introducing this since e-mail addresses of the shareholders should also be included in the electronic register of shareholders in addition to the listed information of the shareholders. The method of managing e-mail addresses separately without including them in the electronic register of shareholders would be more appropriate. As the electronic notice which uses a company’s website other than the method of newspaper notice became allowed from 2011, many companies introduced the electronic notice by changing their articles of incorporation. The electronic norice system is expected to be well used by a company’s aggressive adoption, however, the participation of the company would be further induced without giving disadvantages to the shareholders by suggesting specific criteria on the provisions in the articles of incorporation, proof method and means of publication. The electronization of exercising voting rights, the core of the electronization of the shareholders’ meeting, was used on September 19, 2010 for the first time since the opening of electronic voting system, and only thirty-four companies introduced the electronic voting system after that, showing low usage rate by the companies unlike the expectation. The legislative inadequacies such as the restrictions on the voting time, problems of change and withdrawal of voting, handling of already exercised vote, and responsibility in case of errors in communication system, etc. will have to be resolved. In addition, for the activation of the electronic voting, the shadow voting which is a transitional system for securing a quorum will have to be gradually abolished over a certain period of delay while the electronic voting system will have to be compulsory to lead the development in the system of shareholders’ meeting and corporate governance structure. It is critical moment to encourage participation of shareholders and companies in the system since the electronic voting system has been introduced in commercial law. However, most disputes are based on interpretations in relation with the problems arising from the introduction of the electronization of the shareholders’ meeting so that specific regulations should be prepared for the relevant affairs together with substantial efforts exerted by companies and shareholders. Proactive attitudes of companies, legislative solution, and exercise of shareholders' voting rights shall contribute to the development of shareholders' meeting in response to Korean information technology through the electronic voting system. 최근 상법상 주주총회의 전자화와 관련된 규정이 대폭 도입되면서 변화된 주주총회의 운영과 현황에 관하여 소개하고 관련 법적 문제가 무엇인지를 정리할 적절한 시기라 생각된다. 이 논문은 주주총회의 전자화 도입에 따른 주주총회의 도입현황을 살펴보고, 이를 바탕으로 각 규정의 해석상 의미와 운용상 발생할 수 있는 문제점들을 논의하여 현행 주주총회의 전자화가 적절히 운용될 수 있는 방안과 해석상의 쟁점을 해결하고자 한다. 일반적으로 ‘주주총회의 전자화’란 주주총회의 소집통지ㆍ공고, 의결권행사, 의사운영 등 주주총회의 전반에 걸쳐 전자적 방법을 활용하는 것을 말한다. 주주총회에의 전자적 기술 도입은 주주들의 적극적 참여를 가능하게 하여 주주총회의 형해화를 막고 주주총회의 활성화에 기여할 것이다. 소집통지의 전자화는 2001년에 이미 도입되었으나 회사에 서면 및 전자문서에 의한 소집통지의 업무가 가중되고, 구체적인 절차나 방법에 대해 명확한 규정이 미비하여 그 이용율이 낮은 편이었다. 상법에 전자문서의 개념과 발신시점 및 책임규정을 명확히 규정할 필요가 있으며, 소집통지의 전자화에 대한 회사의 적극적 채택이 필요하다. 주주가 전자적으로 의결권을 행사할 경우 주주를 확인하고 의결권 행사에 필요한 양식과 참고자료를 주주에게 전자적 방법으로 제공하기 위해서는 전자주주명부의 작성과 전자적 통지ㆍ공고의 인프라가 선행되어야 한다. 전자주주명부에는 주주명부 기재사항 외에 전자우편주소도 기재해야 함에 따라 이를 도입하는 회사가 적은 것으로 보인다. 전자우편주소를 전자주주명부에 포함시키지 않고 별도로 관리하는 방안이 더 적절할 수 있을 것이다. 2011년부터 신문공고의 방법 외에 회사의 인터넷 홈페이지를 활용하여 전자공고를 할 수 있게 됨에 따라 정관변경을 통하여 전자공고를 도입하는 회사가 많았다. 전자공고제도는 회사의 적극적 채택으로 잘 활용될 것으로 예상되나 정관에의 규정, 증명방법 및 게시방법에 관한 구체적인 기준을 제시함으로써, 주주로 하여금 불이익을 받지 않게 하고 회사의 참여를 더욱 유도할 수 있을 것이다. 주주총회 전자화의 핵심인 의결권 행사의 전자화는 전자투표시스템 개통 이후 최초로 2010. 9. 19. 에 이용되었으며 그 후 전자투표제도를 도입한 회사는 총 34개사로, 기대와는 달리 기업들의 이용실적은 저조한 것으로 나타났다. 전자투표제도와 관련하여 전자투표 행사시한의 제한, 의결권행사의 변경ㆍ철회 문제, 수정제안의 처리 및 통신수단의 장애발생시 책임소재 등 입법적 미비를 해결해야 할 것이다. 또한 전자투표제도가 활성화를 위하여 정족수 확보를 위한 과도기적 제도인 Shadow voting은 일정한 유예기간을 두고 차츰 이를 폐지하고 전자투표제도를 의무화하여 주주총회제도와 기업지배구조의 발전에 앞장서야 할 것이다. 상법상 전자투표제가 도입된 현재, 기업의 적극적 이용과 주주들의 많은 참여를 이끌어 낼 수 있는 중요한 시점이라고 생각한다. 주주총회의 전자화에 따른 문제점 중 다수의 쟁점이 여전히 해석에 의존할 수밖에 없으므로 이에 대한 세부 규정이 마련되어야 하고, 주주총회 활성화를 위한 기업과 주주들의 노력이 뒷받침 되어야 할 것이다. 따라서 주주총회의 활성화를 위하여 기업의 적극적 자세와 입법적 해결, 그리고 주주들의 적극적 참여를 통하여 전자화의 이용이 더욱 활성화되어 우리나라의 IT기술에 대응하는 주주총회의 발전을 기대한다.

모바일 支給決濟에 대한 法的檢討

이주홍 성균관대학교 2008 국내석사

Although in recent years there has been an significant increase in mobile payment, the legal research and institutional arrangements are still insufficient. This study examined the legal problems in various forms of mobile payment such as mobile banking; mobile credit card; mobile electronic money; phone bill, with electronic finance transaction law. For this study, monetary facilities' reports on mobile payment; a literature on electronic payment; website contents related to mobile payment were reviewed. The result of this study indicated that an institutional complement is necessary in spite of the possibility of solving problems by an interpretation of the exiting regulations. More transactional articles are necessary to electronic finance transaction law to regulate various forms of electronic payment. As to each form of mobile payment, this study suggested an introduction of mobile certificate for mobile banking; a partial complement for the problems that might occur from the pay-order process of mobile credit card; a nationwide infra structure for mobile electronic money; an immediate institutional approach to the problems of phone bill like a possibility of separate payment and a responsibility for refusal of payment. Lastly, on the basis of a new understanding of a status of a mobile communication company in mobile payment, its responsibilities should be considered deliberately in future legislation.

金融資本과 産業資本의 結合方案에 대한 法的 硏究

이상희 성균관대학교 일반대학원 2012 국내박사

ABSTRACT A Legal Study on the Combination of Banking and Commerce Lee, Sang-Hee Department of Law, Graduate School Sungkyunkwan University How the international competitiveness of Korea in the financial sector could achieve? How free-market economic principles of the constitution in the financial industry could be implemented faithfully? This dissertation answers these two major topics. For this purpose, studying the history, the theory of the separation and the combination of banking and commerce, alternatives of combination of banking and commerce, and the supervision system for the company combined with banking and commerce are the main research topics. First, when researching our country's legislation history of separation of banking and commerce, there are three dimentions. Those are the industrial capital ownership restrictions to the financial capital, financial capital ownership restrictions of industrial capital and the general holding company and financial holding company ownership restrictions. After reviewing "Bank Act", "Financial Holding Company Act," "Law on the Structural Improvement of Financial Industry," "Monopoly Regulation and Fair Trade Act," the industrial capital of Korea can own finance capital only up to 9%. General holding company can not own the subsidiaries of bank holding company, and vice versa. The separation of banking and commerce of Korea is very strict. When it comes to the separation of banking and commerce of foreign laws, the separation of banking and commerce of the United States and Italy is strict, but that of United Kingdom, Germany, France, the European Union (EU) is relaxed Next, the theory and cases on the separation and the combination of banking and commerce are analyzed and criticized. The rationales for the separation of banking and commerce are the uniqueness of financial companies, the role of finance in market economies(constant corporate inspection and restructuring), financial system stability, fair competition and conflict of interest, industry-owned finance companies` poor performance, the concern of making bank privatization-safe by the some large conglomerates(chaebol) in Korea. Meanwhile, the rationales of the combination of banking and commerce are ensuring the constitutional property rights and free-market economic principles of the constitution, efficiency and international competitiveness of the financial industry, larger financial capital to foster the establishment of responsible management system, corporate governance transparency and efficiency through privatization of state-owned banks, preventing the reverse discrimination against korean industrial capital and the leak of the nation`s wealth, preventing the influx of new capital from the burden of the public sector. Economic analysis of the efficiency of domestic cases was studied. And the theory of separation and combination of banking and commerce is examined from the critical point of view. After understanding each theory of the Separation and the combination of banking and commerce, and empirical cases, and critical discussion of each theory, the combination and the separation of banking and commerce respectively present different views to listen to. Under these analyses, what really is the spirit of the constitution of Korea and what kind of selection is for the development of Korea's financial industry including the national industrial development are studied in depth. To access more to the spirit of the constitution and for the national competitiveness of the financial industry, above all the regulation of separation of banking and commerce needs to be improved and changed to the combination of banking and commerce. For the combination of banking and commerce there is a need to examine various alternatives. In this process, the theory on the separation of banking and commerce by presenting a variety of side effects act as a guide to the combination of banking and commerce for the development of financial industry. The alternatives are ① the expansion of industrial capital to the financial sector through the mitigation of non-financial business operator requirements, ② expanding the ceiling of the ownership limit of the non-financial business operator, ③ a step-by-step pre-approval of non-financial business operator on the basis of negative approval system, ④ post-screening the affiliates of the combination of banking and commerce after the complete abolition of the limit of ownership, ⑤ relaxing the restriction of a holding company owned by the combination of banking and commerce, and vice versa, ⑥ the expansion of financial capital to the ownership of the industrial capital. Of these various alternatives, to prevent constitutional property infringement, a violation of the principle of excess prohibition, violation of the equality of legal interest, violation of the principle of equality, and to keep non-interference principle of private management rights, the constitutional principle of minimum regulation, in the future as the alternative of the combination of banking and commerce in Korea, either "expanding the ceiling of the ownership limit" or " step-by-step pre-approval of non-financial business operator on the basis of negative approval system" shall be introduced. In this case, the ceiling of ownership limits must be at least over 50%, and in operating approval system, the system must be switched from Positive System(principle prohibited - exceptions allowed) to Negative System(principle accepted - Exceptions banned). Because in Positive System officials can wield excessive discretion, do not permit the combination of banking and commerce easily, and hinder expansion of the combination of banking and commerce. Ultimately after operating "expanding the ceiling of the ownership limit" or "step-by-step pre-approval of non-financial business operator on the basis of negative approval system" optionally for a period of time, and through continuous improvement of monitoring system simultaneously, the separation of banking and commerce must be abolished and strong post-monitoring system must be adopted. It means the liberalization of ownership of banking and commerce. It`s time to reconsider and discard the shibboleth that the separation of banking and commerce is necessary because there are comglomerates(chaebol) in Korea. While eliminating the concern about abolishing the separation of banking and commerce, to make sound and stable development of financial industry and to satisfy the spirit of the constitution, prudential financial supervision system must be designed. First, monitoring systems to ensure the soundness of adequate capital, market risk based capital ratio of assets, prudential criteria of the combination of banking and commerce, prompt corrective action should be strengthened. Next, in order to strengthen oversight of industrial majority shareholder, diminishing the credit for industrial majority shareholder, theory of denying the coporate personality and the source of strength doctrine must be legislated. Third, for the exclusion of a threat to financial safety net, differential deposit insurance premium rate for the industrial capital-owned banks, an integrated monitoring system for the industrial capital and financial capital, the safety of payment systems, and construction of the internal control system should be introduced. Fourth, to establish preventive and post-monitoring system for the financial institution, the proactive supervision and greater transparency through information disclosure, and financial regulatory agencies and executive independence of the human configuration, risk management organization for banks combined with banking and commerce are required. Fifth, the Fair Trade Commission applies competition law efficiently to prevent the violation of competition law and to strengthen competitiveness of financial institutions combined with banking and commerce. Finally the governance of a single board of directors has to be improved, and the duality of the board must be considered carefully. Through these epoch-making legislation, the combination of banking and commerce should be widely recognized according to the constitution spirit of korean free-market economy(for the freedom and creative initiative of enterprises and individuals in economic affairs) with the safety and soundness. On the other hand, in order to maintain the balanced growth and stability of the national economy, to ensure proper distribution of income, to prevent the domination of the market and the abuse of economic power and to democratize the economy through harmony among the economic agents, the prudential supervision should be made properly. key words : separation of banking and commerce, combination of banking and commerce, free-market economic principles of the constitution, expanding the ceiling of the ownership limit, step-by-step pre-approval of non-financial business operator on the basis of negative approval system, prudential financial supervision system, governance of board of director, competitiveness of financial institutions combined with banking and commerce. 논문요약 금융자본과 산업자본의 결합방안에 대한 법적 연구 이 연구는 금산분리 완화와 금산결합에 관한 국내․외 법제의 연혁과 현황, 금산분리와 금산결합에 대한 다양한 이론과 그에 대한 비판 및 사례 분석, 금산결합을 위한 방안으로 산업자본과 금융자본간 소유확대방안과 금산결합에 따른 건전성 확보를 위한 감독강화 방안에 대하여 연구하였다. 먼저 우리나라의 금산분리법제의 연혁을 보면, 산업자본의 금융자본 소유제한과 금융자본의 산업자본 소유제한, 그리고 일반지주회사와 금융지주회사간의 소유제한이 있다. 금산분리에 관한 「은행법」,「금융지주회사법」, 「금융산업의 구조개선에 관한 법률」, 「독점규제 및 공정거래에 관한 법률」을 검토한 결과 우리나라의 현재의 산업자본의 금융자본 소유제한은 9%에 이르고 있다. 외국의 금산분리․결합법제를 보면 금산분리법제 국가로는 미국과 이탈리아이고 금산결합법제의국가로는 영국, 독일, 프랑스, 유럽연합(EU) 등이다. 다음으로는 금산분리론과 금산결합론의 이론적 근거와 사례를 분석하고 이를 비판적으로 고찰하였다. 금산분리의 이론적 근거로 금융회사의 특수성, 시장경제체제에서 금융의 역할-시장에 의한 상시적 기업구조조정, 금융시스템의 안정성 유지, 공정경쟁, 이해상충문제 해결, 산업자본 소유 금융회사의 저조한 실적, 우리나라에 특수한 재벌의 존재와 미국의 금융위기, 은행의 사금고화 우려가 있다는 것이다. 한편 금산결합론의 이론적 근거로는 헌법상의 재산권 보장과 헌법이념에 충실한 금산제도확립, 금융산업의 효율성 및 국제경쟁력 강화, 대형화를 통한 금융자본 육성, 책임경영체제의 확립과 재벌 지배구조의 투명성, 국유은행의 민영화를 통한 효율성 제고, 국내 산업자본에 대한 역차별 방지 및 외국자본에 의한 금융자본의 잠식을 통한 국부유출 방지, 신규자본의 유입에 따른 공공부담의 해소를 그 근거로 하고 있다. 금산결합론과 금산분리론에 의한 사례분석에서는 국내외의 효율성 측면의 경제분석 사례를 연구하였다. 그리고 금산분리론과 금산결합론의 이론적 근거를 각각 비판적 관점에서 살펴보았다. 금산분리론과 실증사례 및 금산결합론과 실증사례의 분석과 각각의 이론에 대한 비판적 고찰을 통하여 그 본질을 이해하고, 그 결과 금산분리론과 금산결합론은 각각 경청해야 할 다양한 견해를 제시하고 있다는 점을 파악하였다. 이러한 분석 하에 과연 우리나라의 헌법정신이 무엇인가, 그리고 우리나라의 금융산업을 비롯한 국가발전을 위해서는 어떠한 선택을 하여야 할 것인가에 대하여 심층적으로 연구하였다. 우리나라의 헌법정신에 보다 더 접근하기 위하여 그리고 금융산업의 국가경쟁력을 위하여 먼저 금산분리라는 강한 금융규제를 개선하여 금산결합의 필요가 있다는 점과 금산결합을 위한 다양한 대안을 검토할 필요가 있다는 관점에서 그 대안을 다양하게 제시한다. 이러한 과정에서 금산분리론은 금산결합에 따른 부작용을 다양하게 제시함으로써 금산결합을 통한 금융산업의 발전을 위한 하나의 길잡이 역할을 할 수 있을 것이라고 본다. 그 대안으로 ① 비금융주력자 등의 요건완화를 통한 산업자본의 진출 확대 방안, ② 소유한도 확대를 통한 금산결합 방안, ③ 비금융주력자의 단계별 사전승인에 의한 금산결합방안, ④ 소유한도 완전 폐지 후 사후심사를 금산결합방안, ⑤ 지주회사의 소유제한 완화를 통한 금산결합 방안, ⑥ 금융자본의 산업자본 소유확대를 통한 금산결합 방안이 있을 수 있다. 이러한 다양한 대안 중 앞으로의 우리나라의 금산결합의 방안으로 헌법상의 재산권 침해, 과잉금지의 원칙 위반, 법익균형성 위반, 평등원칙 위반을 방지하고, 사기업 경영권의 불간섭원칙, 일반적 규제원칙인 헌법상의 최소규제원칙이 지켜질 수 있도록 하기 위한 금산결합의 방안으로 “소유한도 확대방안”과 “비금융주력자의 단계별 사전승인에 의한 금산결합방안” 중 어느 하나를 도입하여야 하며, 이 경우 소유한도는 최소한 50% 이상이어야 한다는 점과 승인제도를 운영함에 있어서도 승인이 현재와 같이 재량권이 과도하게 행사되어 산업자본의 금융자본 소유확대를 방해하는 방향으로 작용하도록 하는 경우에는 금산결합에서 제시하는 다양한 효과를 볼 수 없게 될 가능성이 높다고 할 것이기 때문에 승인제도를 산업자본이 금융자본을 소유하는 것을 원칙적으로 금지하고 예외적으로 요건에 맞는 경우에 허용해주는 포지티브방식(Positive System; 원칙금지- 예외허용주의)에서 산업자본이 금융자본을 소유하는 것을 원칙적으로 허용하고 예외적으로 금지하도록 하는 네거티브방식(Negative System; 원칙허용-예외금지주의)으로 전환하여 운영할 필요가 있다. 궁극적으로는 “소유한도 확대방안”과 “건전성 심사 후 승인제도”를 일정기간 선택적으로 운영하고 감독체계의 지속적인 개선 등을 통하여 운영에서 나타난 문제점과 금산분리론에서 제시하는 금산결합으로 인한 부정적 요소가 제거될 수 있도록 하는 기반을 다진 후에는 마지막으로 “금산결합의 자유화를 통하여 금산분리제도를 폐지하고 사후감독체계”로 법제화해 나가야 할 필요가 있다. 마지막으로 금산분리론이 우려하는 문제점을 해소하면서 금융산업의 발전과 헌법정신을 실천하기 위하여는 금산결합과 함께 건전성 감독시스템을 강화하여야 한다는 점을 제시하여 건전하고 안정적인 금융산업의 발전을 이룰 수 있도록 하였다. 이러한 감독시스템으로 먼저 자본 및 자산의 건전성 확보를 위해 적정 자기자본비율의 확보, 시장위험기준 자기자본비율, 자산의 건전성 판단 기준의 강화, 적기시정조치의 개선을 통한 건전성을 강화하여야 한다. 다음으로는 산업자본주 등 대주주에 대한 감독강화를 위해 산업자본 대주주에 대한 신용공여 한도의 축소, 산업자본주에 대한 감독과 책임의 강화를 위해 금융감독기관의 산업자본주에 대한 검사 및 감독권의 확보, 법인격 부인론의 유추 적용, 힘의 원천 이론의 도입이 필요하다. 세 번째로는 금융안전망에 대한 위협의 배제를 위해 산업자본 소유 은행에 대한 예금 보험요율의 차등적용, 산업자본과 금융자본의 통합적 감독체계 마련, 은행 소유 산업자본에 대한 기준 및 지급결제체계의 안전성 확보, 내부통제시스템의 구축 되어야 한다. 네번째로는 금융기관에 대한 사전예방․사후 감독체계 확립을 위해 사전적 감독 및 정보공개를 통한 투명성 강화, 금융감독기관의 인적 구성과 업무집행의 독립성, 금산결합 은행에 대한 위험 관리조직의 강화가 필요하다. 여섯 번째로 공정거래위원회에 의한 경쟁법 적용 강화와 마지막으로 금산결합 금융기관의 지배구조의 개선방안으로 단일 이사회와 지배구조 개선방안과 이원적 이사회의 구성방안이 필요하다. 이러한 획기적인 새로운 대안의 법제화를 통하여 우리나라의 헌법정신인 자유시장경제 원칙에 따라 금산결합은 광범위하게 인정하되, 시장의 지배와 경제력의 남용을 방지하여 경제주체간의 조화를 통한 경제의 민주화를 위한 규제와 조정을 위해 건전성 감독법제가 제대로 마련되어야 한다. 주제어: 금융자본, 산업자본, 금산분리, 금산결합, 건전성, 안전성, 금융감독, 지배구조, 포지티브 방식(Positive System), 네거티브 방식(Negative System).

集合投資機構의 法的 構成에 關한 硏究

박근용 성균관대학교 일반대학원 2012 국내박사

집합투자는 다수 투자자로부터 투자재산을 모아 운용하기 때문에 다수 당사자 공동의 법률관계를 합리적으로 구성할 수 있는 기구(scheme)가 필요하다. 자본시장법은 우리 법체계에 존재하는 법적 실체(entity)를 중심으로 집합투자기구를 구성함으로써 대리인문제 등 법률문제를 합리적으로 해결하고자 하였으며, 법적 구조를 다양화함으로써 투자자에게 선택의 기회를 확보해 주었다. 또한 상법 등에 규정되어 있는 투자자보호를 위한 제도적 장치들을 도입하였다. 집합투자기구의 법적 구조 다양화는 투자자에게 선택의 기회를 확보해 준다는 점에서 매우 중요하다. 하지만 다양화는 집합투자기구의 운용과정에서 법률문제 발생을 최소화 할 수 있는 범위 내에서 투자자보호에 공백이 발생하지 않는 법적 구조를 통한 집합투자기구의 다양화, 투자자보호 장치가 제대로 갖추어진 집합투자기구의 다양화가 되어야 한다. 본고에서는 이러한 다양화로 인하여 발생할 수 있는 문제점들에 대하여 해석상, 법적 구조상, 운영상 문제점으로 나누어 논의를 전개하였다. 자본시장법에 다양한 집합투자기구를 도입했음에도 불구하고, 도입에 따른 법리적 문제점에 관한 연구나 법률 분쟁이 발생할 수 있는 부분에 대한 연구가 매우 부족하다. 추후 이러한 문제점들에 관하여 법률적 분쟁이 발생할 경우, 명확한 법률관계의 해석이 없기 때문에 다툼이 발생할 소지가 있다. 따라서 해석상 대립이 발생할 수 있는 부분에 대하여 문제점 지적 및 대안을 제시할 필요가 있다. 또한 집합투자기구를 다양화하는 과정에서 집합투자기구로 활용하기에 부적합한 법적 구조까지도 집합투자기구로 규정되었다. 문제점에 대하여 보완이 가능한 집합투자기구는 법적 구조 보완을 통하여 집합투자기구로 활용가능성을 모색해야 하지만, 법적 구조가 집합투자기구로 구성하기 부적합하다면 다양성 확보에 일부 부족한 점이 발생하더라도 집합투자기구를 폐지하는 것이 바람직하다. 아울러 보다 적합한 법적 구조가 존재하는 집합투자기구는 적합한 법적 구조로 변경해야 한다. 마지막으로 집합투자기구의 운영 원리는 투자자보호에 적합한 것이어야 하는데, 연기집합투자자총회는 비효율적이고 비합리적이며 법률적으로도 많은 난해한 문제점을 유발함으로써 투자자보호에 적합하지 못하므로 폐지하여야 한다. 아울러 반대매수청구권이나 결의하자 관련한 소송 등 투자자보호를 위해 도입한 제도들이 실효성을 거두기 위해서는 많은 연구와 노력이 필요하다. 이러한 해석상, 법적 구조상, 운영상 문제점 등에 관한 개선방안의 연구와 더불어 집합투자기구를 활성화 할 수 있는 방안들에 대한 모색도 필요할 것이다. 개정상법에 제한이 완화된 유한회사와, 새롭게 규정된 유한책임회사 구조의 집합투자기구의 도입, 합자조합 도입에 따른 투자조합의 투자합자조합으로 변경은 집합투자기구의 발전에 새로운 활력을 불어 넣어 줄 것이다. 이와 더불어 내부구성이 자유로운 조합형 집합투자기구에 전문 지식을 갖춘 일반 법인이 업무집행자로 참여할 수 있도록 허용하는 방안과, 집합투자기구에 관하여 개별법에 산재한 규율체계를 자본시장법에 일원화하여 효율성을 도모할 필요가 있다.

보험지주회사제도의 현황과 법적문제에 관한 연구

안현수 성균관대학교 일반대학원 2012 국내석사

우리나라의 금융산업은 제조업을 통해 국가 경쟁력의 발전을 꾀하던 정부의 경제개발 논리에 따라 제조업을 단순히 뒷받침하며, 이를 지원하기 위한 목적으로 정부의 영향력 하에 운영되어왔다. 여전히 금융산업은 “관치금융”에서 벗어나지 못한 채, 금융시장의 인사와 자금 배분에 있어서도 정부가 직접 개입하고 있다. 금융업의 다양한 형태 중에서 정부는 산업화와 서민경제 지원 등을 이유로 은행을 집중적으로 육성하였으므로, 상대적으로 보험, 증권업은 발전이 어려웠다.정부는 고부가가치 창출이 가능한 금융산업의 육성을 위해 계속 노력 중에 있으나, 단순히 여신기능에만 주력해온 은행업 중심의 우리나라 금융회사의 경쟁력은 대형화 ․ 겸업화가 상당히 진행된 미국, 유럽, 일본 등의 금융회사에 뒤쳐질 수 밖에 없었다. 금융산업의 국제경쟁력 강화를 위해 우리나라도 금융사의 합병을 통한 대형화 · 겸업화가 불가피해지게 되었고, 이러한 금융회사간 합병시 주로 활용되는 방법 중 하나가 금융지주회사 방식이라고 할 수 있다. 우리나라 지주회사 제도는 1980년 독점규제 및 공정거래에 관한 법률이 제정되어, 1989년 8차 개정으로 지주회사가 제한적으로 허용된 이후, 세계적인 환경 변화 추세와 원활한 금융구조조정을 추진하기 위하여 2000년 금융 지주회사법이 제정되어 은행지주회사들을 중심으로 금융 산업이 대형화 되었고, 2009년 4월 은행법의 개정과 7월 금융지주회사법이 개정됨으로써 비은행지주회사 특히, 보험지주회사의 출현을 기대할 수 있게 되었다. 이로 인해 비은행지주회사의 설립자체가 매우 어려웠다. 2009년 개정된 금융지주회사법은 개정 전 금융지주회사법이 가지고 있던, 보험지주회사 설립 인가요건의 엄격성과 금융업종간의 각각 상이할 수 밖에 없는 특성을 고려하지 않은 획일화된 법 규제의 문제, 금융자본과 산업자본의 분리 등의 문제 등의 문제를 해결해 주었다. 그럼에도 불구하고, 보험지주회사는 비금융지주회사를 손자회사로 둘 수 없게 되어 있어 대기업소속의 보험지주회사들이 사실상 지주회사로의 전환이 불가능 하다는 문제가 여전히 존재하고 있으며, 금융지주회사법의 목적상 보험산업의 특성이 제대로 반영되지 않아 보험지주회사는 타금융지주회사에 비해 과도한 규제를 받는 점은 해소되고 있지 않다. 보험지주회사 설립이 보다 활성화 될 경우, 보험산업의 성장을 통해 우리나라 보험회사들이 외국의 보험회사에 대해 경쟁력을 갖출 수 있을 것으로 기대할 수 있으며, 최근 문제시 되는 대기업의 순환출자 구조를 해소할 수 있는 장치로써 효과적인 재벌의 기업지배구조 개선을 동시에 꾀할 수 있을 것이다. 따라서 금융지주회사법이 여전히 내포하고 있는 문제점들을 보완을 위하여, 적어도 국제적 정합성에는 부합할 수 있도록 금융지주회사법을 개정하거나 혹은 보험업법의 개정 및 규정 신설하는 등의 방법을 통해 보험지주회사의 설립이 현실화 되고, 보다 활성화 될 수 있는 방안 마련이 필요하다.

자동차보험 제도의 법적 문제점과 개선방안에 관한 연구

박범진 성균관대학교 일반대학원 2012 국내석사

<국문요약> 우리나라 자동차보험 산업은 2011년 세계 9위 시장을 차지할 정도로 비약적인 발전을 거듭하여 왔다. 하지만 이러한 자동차보험 산업의 발달에도 불구하고 지난 30년간 만성적인 영업적자에 시달려 왔는바, 이러한 만성적인 자동차보험 영업적자 원인이 무엇인지 규명하고, 이를 개선할 수 있는 방안을 찾아볼 필요가 있다. 자동차보험의 만성적인 영업적자 원인을 크게 4가지로 분류할 수 있는바, 첫째 건강보험과 자동차보험의 이원화 운영으로 인한 과도한 진료비 누수, 둘째 국산차보다 평균 수리비 5.3배가 높은 외산차 급증 및 과도한 렌트요금 청구, 셋째 경제적 어려움으로 인한 모럴해저드로 인해 보험사기가 급증하고 있는 점, 넷째 대인배상보험금 지급구조 이원화로 인해 지급사유, 면책 등에 차이가 있어 불필요한 비용지출을 초래하는 점 등이 만성적인 자동차보험 영업적자를 초래하는 원인이라 할 것이다. 이러한 자동차보험의 만성적인 영업적자를 개선하기 위해서는 첫째, 진료수가와 관련하여 건강보험과 자동차보험을 일원적으로 운영할 필요가 있고, 자동차보험 진료비심사를 국민건강보험관리공단에서 일원적으로 심사하도록 하여 통일된 체계를 구축할 필요가 있으며, 보험금 청구시 경찰신고를 선행요건으로 하여 도덕적 해이로 인한 과도한 보험금 청구를 방지할 필요가 있다. 둘째, 정비수가와 관련하여 중고부품 활용을 활성화하고, 수리비 지급기준을 마련하여 수리비 관련 불필요한 분쟁을 억제할 필요가 있고, 렌트요금 신고제 및 지급기준 개선방안을 강구함으로써 과도한 렌트비 지급을 억제할 필요가 있다. 셋째, 보험사기와 관련하여 보험사기만을 규율하는 특별규정을 신설할 필요가 있고, 보험사기 범죄에 대하여 엄격한 처벌기준을 마련할 필요가 있다. 또한 국민건강보험공단의 진료기록을 공유함으로써 허위·과장 진료비, 수리비 청구를 방지할 필요가 있고, 일정한 요건 하에 보험회사가 경찰기록을 열람할 수 있도록 제도를 마련할 필요가 있다. 넷째, 대인배상 이원적 지급구조와 관련하여 보험금 지급구조를 일원화함으로써 불필요한 비용누수를 방지할 필요가 있고, 대인배상 Ⅱ가 무한배상이어서 도덕적 해이가 심각한 바, 무한배상 지급 횟수를 제한하고, 일정수준을 초과하는 부분은 보험계약자로 하여금 부담하도록 하는 자기부담금제를 도입할 필요가 있다. 그리고 보험금 정기금 지급을 활용하고, 후유장해 평가표를 현실에 맞도록 개선하여 정확하게 산정된 보험금을 지급할 수 있도록 제도를 개선할 필요가 있다. 그동안 자동차보험이 만성적인 영업적자를 면하지 못하여 왔음에도 불구하고 그 심각성을 인지하지 못한 채 보험사가 자체적으로 해결할 것으로만 기대하여 왔다. 하지만 지속적인 영업적자는 자동차보험사의 도산을 초래하게 되었고, 그 피해가 일반 국민인 보험가입자에게 돌아가게 되어 사회문제화 되었으며, 이러한 자동차보험 영업적자를 해결하기 위해서는 보험사뿐만 아니라 정부, 국회, 일반국민 모두가 노력해야 할 필요가 있다는 인식이 확산되게 되었다. 따라서 이러한 의식전환에 맞추어 정부와 국회는 제도개선 및 입법 마련을 통해서, 일반국민은 보험사고에 맞는 적정한 보험금 청구의식 함양을 통해서 이러한 자동차보험의 만성적인 영업적자를 해결해 나갈 필요가 있을 것이다. 주제어 : 자동차보험, 만성적자, 진료수가, 정비수가, 보험사기, 대인배상보험금 지급구조 이원화 <Abstract> A study on legal problem and solution of Automobile Insurance Park, Bum Jin Department of law The graduate school of Sungkyunkwan University Korea automobile insurance industry has been developed so that it took the 9th position in the world market in 2011. But despite of its development, because it has had chronic deficit over the past 30 years, it is required to find the cause of it and remedies. The cause of chronic deficit of automobile insurance could be classified under 4 sections. The first is the lack of insurance caused by operating both health insurance and automobile insurance. The second is a sudden increase of foreign car which has 5.3 times more expansive repair cost than Korean car and many claims of rent fee. The third is an sudden increase of insurance fraud due to the moral hazard caused by economic difficulties. The fourth is unnecessary expanses caused by differences of paying reasons, exemption and so on due to the dual structure of insurance paying system to persons. it is thought these things and many other things are the cause of chronic deficit. For improving this deficit problem, firstly in relationship to the treatment numbers it is required to operate the health insurance and automobile insurance separately. As examining automobile insurance in National Health Insurance Corporation independently, it is required to install the unified system and as making police report into the preceding condition, it is also required to avoid many insurance claims. Secondly, in relationship to the maintenance numbers, as reusing the used parts frequently and establishing the paying standard of repair cost, it is required to control the unnecessary conflicts and as looking to the remedies of rent fee reporting system and paying standard, it is also required to decrease the rent fee. Thirdly, in relationship to the insurance fraud, it is required to establish special rules which control it and strict punishment standards about this crime. And as sharing the medical records it is required to prevent the false and exaggerated insurance and repair fee claims and it is also required for insurance corporation to read police records under regular situations. Fourthly, in relationship to the dual structure of insurance paying system to the persons, it is required to prevent the unnecessary lack of insurance by making it independently and because insurance is possible to be paid unboundedly, serious moral hazard could be occurred. So, it is required to limit the numbers of insurance paying and let insurance contact pay the cost over the certain parts. Moreover as using a regular paying, and improving the score card of sequela fitted for the present, it is required to improve the system, which is able to pay insurance calculated exactly. Meanwhile though automobile insurance haven't avoided chronic deficit, it hasn't cognized seriousness and expected to be solved by itself. But continuous deficit caused bankruptcy of automobile insurance corporations and because it damaged general insurance members, it became the social problem. For solving this problem, it is thought that efforts of government, National Assembly and the general public as well as insurance corporations would be required. For setting these thoughts, government and National Assembly could improve the system and make related laws and general public could promote the morality of insurance claim fitted for insurance accident. Through these methods, it could be possible to solve chronic deficit of automobile insurance. Key Word : Automobile Insurance, chronic deficit, repair cost, insurance fraud

회사분할의 법적 쟁점에 관한 연구 : 분할의 대상과 채권자보호를 중심으로

남궁주현 성균관대학교 일반대학원 2012 국내석사

회사분할제도는 기업구조조정을 위한 법적 수단의 다양화를 고려하여 1998년 12월 상법 개정시에 도입되었다. 프랑스 상사회사법에 그 기원을 두고 회사분할제도는 회사분할에 관한 EU제6지침에 의하여 유럽의 여러 국가에 도입되어 있는 상태이다. 기업은 회사분할제도를 여러 가지 용도로 활용하지만 보통은 기업의 우량부문은 분할의 일방 당사자에게 귀속시켜 경쟁력을 강화하고, 부실부문은 다른 일방회사에 존치시킨 상태로 청산의 수순을 밟게 하거나, 경쟁력 있는 동종 회사에 합병시킴으로써 재무 및 경영 건전성을 확보한 다음 궁극적으로는 시장 지배력 증대를 통해 새로운 경쟁력을 창출시키려는 목적으로 이용하는 것이 일반적이다. 국내법상 회사분할제도에 관한 논의를 전개하기 위해서 가장 중요한 것은 회사분할을 규정하고 있는 상법의 해석이다. 상법은 제3편 제4장 제11절에서 제530조의2부터 제530조의12까지 회사분할에 대하여 규정하고 있는바, 본 논문에서는 이에 관한 해석을 중심으로 회사분할제도를 연구하고자 한다. 본 논문에서는 회사분할에 관한 법적 쟁점 중 회사분할의 대상 및 채권자보호를 중심으로 검토할 것인데, 회사분할제도가 합병제도의 반대현상인 만큼 회사분할제도를 논의함에 있어서 합병제도에서의 논의가 고려되는 것은 당연하다. 회사분할에 관한 법적 쟁점 중 분할의 대상과 관련하여서는 상법이 “영업”이 아닌 “재산”이라는 단어를 사용하여 규정하고 있는 결과, “개별재산”만의 분할도 가능한지에 관하여 문제가 되는데, 회사분할제도를 이용하는 회사의 입장에서는 “개별재산”만의 회사분할이 가능할 경우 기업구조조정 수단이 다양화되고 회사분할제도로 인한 다양한 법적 효과를 적용받을 수 있다는 점에서 관심을 가질 수밖에 없다. 따라서 회사분할의 대상에 관한 논의는 실무상 그 해석 범위의 확대 여부를 놓고 대립이 존재하는 부분인 만큼 실제 사례를 소개하는 한편, 이에 관한 구체적인 학설을 자세하게 설명하고자 한다. 이와 더불어 회사분할의 대상이 직접적으로 문제된 사건은 아니지만 간접적으로나마 회사분할의 대상의 정의에 관하여 설시한 것으로 해석될 여지가 있는 대법원의 판례가 존재하는바, 대법원 판단의 구체적인 의미를 검토해보고 과연 그것이 회사분할의 대상에 관한 논의에 단정적으로 적용될 수 있는 것인지 설명하고자 한다. 또 분할당사회사의 채권자에 대한 연대책임과 관련한 상법 제530조의9 제1항의 불명확성으로 말미암아 “분할 또는 분할합병 전의 회사채무”가 무엇을 의미하는 것인지 그 해석이 문제되는데, 채권자의 입장에서는 자신의 채권이 그 의미에 포함되어야 분할당사회사의 연대책임이 적용되기 때문에 중대한 이해관계를 가진다. 이와 관련하여 “분할 또는 분할합병 전”에는 채무의 성립에 관한 일정한 사실관계만이 존재하였으나, “분할 또는 분할합병 후”에 채무가 성립한 경우, 즉 소위 “우발채무”의 경우에도 분할당사회사가 연대책임을 부담하는지가 실무상 문제되는데, 이에 관한 직접적인 판례는 존재하지 않는 것으로 보이는 만큼 이에 관한 검토가 앞으로 전개될 논의에 있어서 상당히 중요한 의미를 갖는다 할 것이다. 회사분할시 분할계획서에 분할 후 회사가 분할 전 회사의 채무 중에서 “출자한 재산에 관한 채무”만을 부담할 것을 기재하고 분할승인결의를 한 후 채권자보호절차를 거친 경우 분할당사회사는 연대책임으로부터 벗어날 수 있다. 그러나 이는 회사에게는 유리한 수단이지만 채권자에게는 불리한 수단인 만큼 해석론을 전개함에 있어 양자의 이해관계를 적절히 조정하는 작업이 필요하다. 이와 관련하여 분할당사회사로서는 연대책임을 배제하기 위하여 분할 후 회사가 분할 전 회사의 채무 중에서 “출자한 재산에 관한 채무”만을 부담해야 한다는 점에서 “출자한 재산”의 범위와 다른 범위의 채무를 부담하기로 한 경우는 어떠한지가 문제된다. 마지막으로 회사분할제도가 기업의 구조조정 수단으로써 도입되는 것인 만큼 그 제도를 도입 취지에 맞게 이용하는 것이 분할당사회사 및 채권자를 포함한 이해관계인의 이익을 가장 적절하게 조절하는 방법이라고 생각한다. 분할당사회사의 입장에서 채권자는 거래의 상대방 또는 기타 회사 운영에 있어서 필요적인 존재일 것이고, 채권자의 입장에서 분할당사회사는 거래의 상대방 또는 투자의 대상으로써 양자는 시장 경제에 있어서 없어서는 안될 존재이므로 회사분할에 있어서도 서로간의 신뢰를 적절히 보호하려는 최선의 노력이 필요할 것이다. 주제어 : 회사분할, 분할의 대상, 채권자보호, 연대책임, 우발채무

전자금융거래에서의 거래지시의 하자에 관한 연구

김정환 성균관대학교 대학원 2007 국내석사

摘要 &#30005;子金融交易中的交易指示瑕疵&#38382;&#39064;&#30740;究 成均&#39302;大&#23398; 大&#23398;院 法&#23398; 商法 &#19987;&#19994; 金廷&#22850; &#38543;着情&#25253;技&#26415;的&#21457;展而出&#29616;的&#30005;子金融交易,使金融交易不受&#22330;所的限制,只要&#25317;有一定的媒&#20307;,就可以&#38543;&#26102;&#38543;地&#36827;行;&#36825;使金融机&#20851;的&#33829;&#19994;方式也可以不局限于&#33829;&#19994;&#22330;所的&#35774;置,可以&#38543;&#26102;&#38543;地&#36827;行&#33829;&#19994;。&#21478;外,&#30005;子金融交易可以&#20943;少&#20070;面文&#20070;的使用,&#20943;少&#19994;&#21153;&#25191;行人&#21592;,&#20943;少交易&#36153;用,因此金融交易受到更多人的&#38738;&#30544;。 &#30005;子金融交易&#34429;然具有&#35832;多&#20248;点,但是&#23427;不用&#24403;面交易,不用采用&#20070;面形式,因此可能&#23548;致无&#26435;交易的&#21457;生,而且无&#26435;交易&#21457;生以后,其&#25439;失由&#35841;&#26469;承&#25285;也是一&#20010;&#20105;&#35758;&#36739;多的&#38382;&#39064;。其次,&#30005;子金融交易是法律行&#20026;的一&#31181;,&#24403;事人&#24212;&#24403;具&#22791;法律行&#20026;的有效要件。法律行&#20026;的有效要件由民法&#35268;定。民法主要&#35268;定&#21452;方&#24403;事人的&#24403;面交易,但是&#30005;子金融交易一般&#35268;定三方&#24403;事人以上&#21442;&#19982;的非&#24403;面交易。&#20174;&#36825;一点&#26469;看,是否可以直接适用民法的原理是&#20540;得商&#27063;的。最后,具有通&#35759;技&#26415;的非金融事&#19994;者&#36827;入金融市&#22330;,有可能涉及他&#20204;的&#19994;&#21153;&#25191;行的适格性、可以承&#25285;的&#19994;&#21153;范&#22260;、或&#30417;督不足等&#38382;&#39064;。 &#20026;了&#35268;范&#30005;子金融交易的&#36825;些&#38382;&#39064;,我&#22269;于2006年制定了&#30005;子金融交易法。&#35813;法&#35268;定了&#30005;子金融交易的基本要素和手&#32493;、根据支付手段而不同的各&#31181;效力&#21457;生&#26102;期、有&#20851;&#24403;事人的&#26435;利、&#20041;&#21153;和&#36131;任的法律&#20851;系,&#24182;明&#30830;了非金融事&#19994;者&#36827;入&#30005;子金融&#19994;的&#26631;准和&#19994;&#21153;范&#22260;,&#35268;定了&#30005;子金融&#19994;的&#35268;制、&#26816;&#26597;和&#30417;督&#38382;&#39064;。 本&#35770;文以&#30005;子金融交易&#20026;中心,&#26597;看&#30005;子金融交易的基本&#27010;念,&#24182;在&#30005;子金融交易存在瑕疵&#26102;,更准&#30830;地&#35828;是交易指示中存在瑕疵&#26102;,分析了所&#21457;生的&#35832;多法律&#20851;系。&#20026;此,&#31508;者在&#36825;里首先明&#30830;了&#30005;子金融交易的&#27010;念、特性、&#31867;型和&#26500;造,&#31616;略&#26597;看了主要&#22269;家及&#22269;&#38469;&#22242;&#20307;&#23545;&#30005;子金融交易&#36827;行了如何的立法&#35774;&#35745;,&#24182;分析了交易指示的瑕疵&#31867;型。 其次,分析了交易指示的瑕疵&#31867;型中的无&#26435;交易。在无&#26435;交易中,因无&#26435;交易&#21457;生的&#25439;失由&#35841;&#36127;&#25285;,&#36825;是&#23398;者&#20204;&#20105;&#35758;最多的&#38382;&#39064;,&#30005;子金融交易法&#23545;此有&#35268;定。&#31508;者在&#35770;文中,分析了因无&#26435;交易&#21457;生的&#25439;失&#36127;&#25285;&#38382;&#39064;,&#26816;&#35752;了以前的理&#35770;及判例,&#24182;&#26816;&#35752;了主要&#22269;家和&#22269;&#38469;&#22242;&#20307;&#23545;此&#38382;&#39064;的&#35268;定。&#21478;外,&#36824;分析了&#23545;此&#38382;&#39064;&#30005;子金融交易法有&#20851;&#35268;定的解&#37322;。 &#31508;者在&#36825;里分析了交易指示中有瑕疵的&#31867;型中,交易指示的&#24403;事人&#27809;有行&#20026;能力或意思表示有瑕疵的情形。&#30005;子金融交易法&#23545;此&#38382;&#39064;&#27809;有明&#30830;的&#35268;定,是否可以&#23558;民法的&#35268;定直接适用,也是&#20540;得商&#27063;的。根据民法的&#35268;定无行&#20026;能力&#20026;由的撤&#38144;和以意思表示的缺陷&#20026;由的无效、撤&#38144;的主&#24352;是否可以得到支持?&#36824;是根据&#30005;子金融交易的特殊性而否定&#36825;些主&#24352;?&#23545;此&#38382;&#39064;&#31508;者&#38416;述了自己的看法,&#24182;&#35752;&#35770;了如果民法的&#35268;定可以适用,那&#20040;无效、撤&#38144;&#26102;的法律&#20851;系&#24212;&#35813;如何&#22788;理的&#38382;&#39064;。 &#19982;其&#23545;新指定的法律&#36827;行&#20005;&#21385;的批&#35780;,不如根据法律制定的宗旨,&#23545;&#35813;法提示正&#30830;的解&#37322;方向,&#24182;&#23545;必要的部分&#36827;行立法&#35774;&#35745;才是必要的。&#30005;子金融交易法制定施行不久,所以不能只&#30447;住法律的批判,更&#24212;&#35813;&#20851;注社&#20250;&#29616;象的&#21464;化。&#31508;者&#35748;&#20026;&#23545;法律施行后出&#29616;的&#38382;&#39064;点,通&#36807;更多的&#30740;究,&#23547;&#25214;解&#20915;&#38382;&#39064;的方案。&#23545;无&#26435;的&#30005;子金融交易,在&#30005;子金融法中有一定的&#25439;失&#36127;&#25285;&#26631;准,但是在解&#37322;上有一定的&#20105;&#35758;,因此&#23545;此部分有明&#30830;的必要。&#23545;&#30005;子金融交易法中&#27809;有&#35268;定的,具有行&#20026;能力的缺陷或意思表示的缺陷&#26102;,此&#35268;定&#19982;民法的大原&#21017;有一定&#32852;系,但是注重交易安全的&#30005;子金融交易的特性上&#26469;看,&#24212;&#35813;以立法方式加以解&#20915;。