시민불복종과 헌법소송의 관련성 = The Relationship between Civil Disobedience and Constitutional Lawsuit

국문 초록 (Abstract)

이 글은 시민불복종과 그것이 수행하는 헌법소송의 관련성을 다룬다. 시민불복종은 심각하게 부정의한 법령이나 정책에 대하여 체제내적 시정수단이 다한 때에 최후수단으로서 등장한다. 그런데 이러한 시민불복종의 최후수단성을 고려하면, 특정 법령이나 정책에 대한 위헌법률심판이나 헌법소원과 같은 체제 내의 합법적 구제수단이 남아있음에도 불구하고 바로 시민불복종에 돌입할 수 있는지 의문이 생긴다. 이에 시민불복종의 최후수단성의 의미를 되짚어 봄으로써 헌법소송을 경유하지 아니하고 시민불복종을 선행할 수 있는 요건이 무엇인지를 논한다. 시민불복종 측이 불복종행위와 병행하여 헌법소송을 수행하는 이유는 주로 잘못된 법령･정책을 헌법재판에 기대어 폐기 내지 변개하기 위함이다. 그런데 시민불복종의 모든 경우가 헌법소송에 의해 다루어질 수 있는 것은 아니다. 이 점과 관련하여 법령･정책이 심각하게 ‘부정의’하다고 주장되는 경우와 심각하게 ‘부당’하다고 주장되는 경우에 헌법소송과 어떤 관련성을 지니는지에 초점을 맞추어 그 차이점을 논의한다. 항의 대상인 법령 등에 대하여 위헌결정이 나온 경우에 항의행위는 정당화되는데, 그렇다면 정당화된 항의행위는 이제 위법성을 필수적인 개념 요소로 하는 시민불복종의 범주에 더 이상 머물 수 없는 것인가가 문제된다. 이는 시민불복종에 대하여 ‘헌법재판에 의한 사후적 법적 정당화’라는 논리를 인정할 수 있는가의 문제 제기인바, 이에 대하여 긍정하는 입장에서 논거를 제시한다. 만약 시민불복종의 항의 대상인 법령･정책에 대하여 합헌결정이 나옴으로써 불복종행위의 정당성이 부인된다면, 이제 시민불복종은 자신들의 항의를 포기할 수 밖에 없는가? 아니면 최상급 헌법심사기관의 부정적 판단에도 불구하고 이후에도 계속되는 불복종 행위가 여전히 시민불복종의 가치를 지닐 수 있는가? 여기서 후자를 지지하면서 그 근거를 논한다. 마지막으로 시민불복종 행위자의 이른바 처벌감수태도와 시민불복종에 대한 국가의 대응 문제를 검토한다.

다국어 초록 (Multilingual Abstract)

The main purpose of this article is to examine the relations between civil disobedience and performance of a constitutional suit. Civil disobedience appears as a last resort when legal means are exhausted against the serious wrong in the law or the policy of the government. Since civil disobedience is the last resort, then the question arises whether it can be carried out first without attempting to sue the constitution, a legal remedy procedure within the system. I‘ll answer this question by reviewing the meaning of a last resort, The reason why civil disobedience performs a constitutional lawsuit is to actually abolish or change unjust laws or policies. However, not all cases of civil disobedience can be dealt with by constitutional litigation. In this regard, how the possibility of constitutional litigation is related with the law or the policy under attack is discussed. If the law or the policy in question is declared unconstitutional by the constitutional court, the act of disobedience is justified. Then the question is whether the justified act of protest can no longer remain in the category of civil disobedience, which has illegality as an essential conceptual element. This raises the question of whether the logic of ‘post-legal justification by constitutional trial’ can be accepted for civil disobedience, and the argument is presented from a positive standpoint. If the constitutional court ruled that the law or the policy under attack is constitutional, the original conduct is denied the legitimacy. Then will civil disobedience now have no choice but to give up its protest? Or is there still room for continuing protest to be regarded as civil disobedience? On this, the article will support the latter view and give its rationale. Lasty, the civil disobedient s attitude toward the law and willingness to accept punishment and then the state s reaction to civil disobedience is discussed.

목차 (Table of Contents)

• Ⅰ. 들어가는 말 : 시민불복종의 정당화 논의 Ⅱ. 시민불복종의 전략으로서 헌법소송의 수행 Ⅲ. 시민불복종의 ‘위법성’ 문제 Ⅳ. 불복종자의 태도와 국가의 대응 Ⅴ. 맺음말

참고문헌 (Reference)

1 성낙인, "헌법학" 법문사 2021

2 정재황, "헌법학" 박영사 2021

3 박은정, "자연법의 문제들" 세창출판사 2007

4 윤명선, "시민적 불복종의 법리" 한국법철학회, 법문사 2001

5 최봉철, "시민불복종의 요건과 처벌의 문제" 한국법학원 33 (33): 2000

6 이상돈, "시민불복종운동-논쟁, 이론, 개념, 법제화" 한국법철학회, 법문사 2001

7 Hassemmer, Winfride, "시민불복종-그 정당화 근거에 관하여" 연세대학교 법학연구소 11 : 2002

8 박은정, "법치국가와 시민불복종" 한국법철학회, 법문사 2001

9 Raghavan, N. Iyer, "간디의 도덕·정치사상 권3: 비폭력저항과 사회변혁(상)" 소명출판 2001

10 韓相秀, "市民的不服從에 관한 연구" 釜山大學校 大學院 1990

11 Dworkin, Ronald, "Taking Rights Seriously" Bloomsberry Academic 2013

12 Zashin, E. M., "Disobedience and Democracy" The Free Press 1972

13 Habermas, Jürgen, "Civil disobedience : Litmus Test for the Democratic Constitutional State" 30 : 1985

14 Miligan, Tony, "Civil Disobedience: Protest, Justification and the Law" Bloomsbury Academic 2013

15 Carl Cohen, "Civil Disobedience: Conscience, Tatics, and the Law" Colombia University Press 1971

16 Smart, Brian, "Civil Disobedience in Focus" Routledge 1995

17 Quint, Peter E, "Civil Disobedience and the German Courts: the Pershing Missile Protests in Comparative Perspective" Routledge-Cavendish 2008

18 Perry, Lewis, "Civil Disobedience : an American Tradition" Yale University Press 2013

19 Rawls, John, "A Theory Of Justice" The Belknap Press of Harvard University Press 1971

20 Dworkin, Ronald, "A Matter of Principle" Harvard University Press 1985